銀行保函在工程招投標領(lǐng)域中的應用

王晴遠

摘要：銀行保函又稱"銀行保證書"、"銀行信用保證書"，簡稱"保證書"，銀行作為保證人向受益人開立的保證文件。一般保函多用于招投標業(yè)務中的投標保證金，一旦中標，銀行即將保證金劃給招標一方，中標方則可進行下一步的業(yè)務開展。如未中標，則協(xié)議自動失效，保證金依舊劃給出資一方。所以，本文對銀行保函在工程招投標領(lǐng)域中的應用進行探討。

關(guān)鍵詞：銀行保函;招投標;應用

1招標投標法中對投標保證金、履約保證金的設置要求

1.1取消非法定保證金，推行銀行保函制度

2016年國務院辦公廳發(fā)布了《關(guān)于清理規(guī)范工程建設領(lǐng)域保證金的通知》（國辦發(fā)[2016]49號），除依法依規(guī)設立的投標保證金、履約保證金、工程質(zhì)量保證金及農(nóng)民工工資保證金外，其他保證金一律取消;同時要求對保留的保證金項目，推行銀行保函制度，轉(zhuǎn)變保證金的繳納方式。

1.2實行農(nóng)民工工資保證金差異化繳存

《國務院辦公廳關(guān)于全面治理拖欠農(nóng)民工工資問題的意見》（國辦發(fā)[2016]1號）、《關(guān)于進一步完善工程建設領(lǐng)域農(nóng)民工工資保證金制度的意見》《保障農(nóng)民工工資支付條例》（國務院令第724號）要求實行農(nóng)民工工資保證金差異化繳存辦法，可采用銀行保函替代。

2推行保函制度，促進建筑業(yè)

和工程招投標持續(xù)健康發(fā)展《國務院辦公廳關(guān)于促進建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的意見》（國辦發(fā)[2017]19號）指出要加強承包履約管理，引導承包企業(yè)以銀行保函或擔保公司保函的形式，向建設單位提供履約擔保。對采用常規(guī)通用技術(shù)標準的政府投資工程，在原則上實行最低價中標的同時，有效發(fā)揮履約擔保的作用，防止惡意低價中標。住房和城鄉(xiāng)建設部《關(guān)于進一步加強房屋建筑和市政基礎設施工程招標投標監(jiān)管的指導意見》（建市規(guī)[2019]11號）中明確要優(yōu)化招標投標市場環(huán)境，加快推行工程擔保制度。推行銀行保函制度，在有條件的地區(qū)推行工程擔保公司保函和工程保證保險。招標人要求中標人提供履約擔保的，招標人應當同時向中標人提供工程款支付擔保。對采用最低價中標的探索實行高保額履約擔保。

3提升工程建設領(lǐng)域保證金的保函替代率

為加快推進工程擔保制度建設、完善建筑市場監(jiān)管機制、促進建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展，2018年住房和城鄉(xiāng)建設部發(fā)布了《關(guān)于加快推進實施工程擔保制度的指導意見（征求意見稿）》（以下簡稱《指導意見》），明確下一步將分類實施工程擔保制度，并提出到2020年各類工程建設領(lǐng)域保證金的保函替代率提升30%：一是大力推行投標保函、履約擔保。二是加快推行工程款支付擔保。三是應用工程質(zhì)量保函。四是全面推行農(nóng)民工工資支付保函。建筑企業(yè)以銀行保函的方式繳納工程建設領(lǐng)域保證金，建設單位和有關(guān)部門不得拒絕。2019年6月，住房和城鄉(xiāng)建設部等部門在《關(guān)于加快推進房屋建筑和市政基礎設施工程實行工程擔保制度的指導意見》中明確加快推行投標擔保、履約擔保、工程質(zhì)量保證擔保和農(nóng)民工工資支付擔保。支持銀行業(yè)金融機構(gòu)、工程擔保公司、保險機構(gòu)作為工程擔保保證人開展工程擔保業(yè)務。到2020年，各類保證金的保函替代率明顯提升，工程擔保保證人的風險識別、風險控制能力顯著增強，銀行信用額度約束力、建設單位及建筑業(yè)企業(yè)履約能力全面提升。2020年1月8日，國務院總理李克強主持召開國務院常務會議，會議明確提出出臺實施及時支付中小企業(yè)款項相關(guān)法規(guī)。在工程建設領(lǐng)域全面推行過程結(jié)算，要求加大保函替代施工單位保證金推廣力度。

4推行保函制度，保護中小企業(yè)支付權(quán)益

2020年7月5日，國務院總理李克強簽署國務院令，公布《保障中小企業(yè)款項支付條例》，條例中明確機關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)不得將保證金限定為現(xiàn)金。中小企業(yè)以金融機構(gòu)保函提供保證的，機關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)應當接受。

5銀行保函在工程建設領(lǐng)域招投標活動中的應用

在工程建設領(lǐng)域招投標活動中使用的銀行保函多是獨立保函。獨立保函是指銀行作為開立人，以書面形式向受益人出具的，同意在受益人請求付款并提交符合保函要求的單據(jù)時，向其支付特定款項或在保函最高金額內(nèi)付款的承諾。其中，單據(jù)是指獨立保函載明的受益人應提交的付款請求書、違約聲明、第三方簽發(fā)的文件、法院判決等表明發(fā)生付款到期事件的書面文件。獨立保函中約定保函法律效力獨立于基礎交易關(guān)系而存在。在招投標活動中使用的銀行保函同時是非融資性保函。非融資性保函是指銀行為被擔保人在國內(nèi)貿(mào)易或國內(nèi)承包工程等經(jīng)營活動中的非融資類交易項下責任和義務承擔擔保責任的保函，比如投標保函、履約保函、預付款保函、質(zhì)量保函、付款保函、民工工資支付保函等。

6銀行保函在工程建設招標投標及其他活動中的作用

銀行保函是銀行作為保證人向受益人開立的保證文件。銀行保證被保證人未向受益人盡到某項義務時，則由銀行承擔保函中所規(guī)定的付款責任。保函是銀行一種基礎的授信產(chǎn)品，具有廣泛的使用性，適用于各種經(jīng)濟交易，只要有確定的債權(quán)債務關(guān)系，且債權(quán)可以貨幣化，主要領(lǐng)域包括工程承包、公共資源交易、房屋租賃、訴訟財產(chǎn)保全、物資采購、社會資本與政府合作、海關(guān)單一窗口繳稅等領(lǐng)域。保函業(yè)務須以真實的經(jīng)濟活動為依據(jù)，嚴禁無業(yè)務背景的保函業(yè)務，嚴禁以套取資金為目的的保函業(yè)務，嚴禁涉及股票、期貨等領(lǐng)域投機交易背景的保函業(yè)務，嚴禁涉嫌“洗錢”或其它不法活動的保函業(yè)務。銀行保函在工程領(lǐng)域不同節(jié)點都具有應用的空間，在工程領(lǐng)域投標期間涉及投標保函，簽訂合同期間涉及履約保函，施工階段涉及預付款保函、民工工資支付保函、業(yè)主支付保函-付款保函，質(zhì)保期有質(zhì)量保函等。保函業(yè)務助力國家戰(zhàn)略的實施，投標、履約、預付款保函促進貿(mào)易承包工程業(yè)務快速發(fā)展，為經(jīng)濟增長新動力保駕護航，同時順應了政府簡政放權(quán)、創(chuàng)新監(jiān)管、服務實體經(jīng)濟的趨勢。在工程領(lǐng)域，銀行保函開立較為方便，時效性較高，減少企業(yè)資金占用，提升招投標活動效率，是當下監(jiān)管機構(gòu)鼓勵推行的一種方式。

7銀行保函在工程建設領(lǐng)域招投標活動中的優(yōu)劣勢分析

7.1在招投標活動中使用銀行保函的優(yōu)勢

1）從使用保函的客戶視角來看，銀行保函減少了投標企業(yè)繳納投標保證金后又退回的流程，替代現(xiàn)金保證金繳納將減少企業(yè)流動資金占用，增強自身現(xiàn)金流動性，實現(xiàn)資金優(yōu)化配置，提高自身商業(yè)信用，助力交易達成。同時，銀行根據(jù)客戶的不同資質(zhì)要求不同比例的保證金，客戶不僅享有保函保證金的相應利息收益，也一定程度上減少資金占用。

2）從接受保函的一方來看，不僅減少了銀行保證金賬戶管理的麻煩，又縮減了退回保證金的流程，方便易用。

3）從銀行視角來看，銀行可通過該種產(chǎn)品強化合作粘性，以產(chǎn)品撬動合作，以產(chǎn)品嵌入到企業(yè)日常經(jīng)營，了解交易對手和基礎交易情況，同時節(jié)約銀行內(nèi)部資源，增強銀行輕資本屬性，增加了銀行輕資本收入。

4）從整個工程招投標活動來看，銀行保函的使用將金融服務與企業(yè)需求有效連接起來，提升了招投標活動的開展效率。同時，在招投標活動中使用銀行保函也存在一定劣勢：

1）投標企業(yè)申請銀行保函首先要在銀行申請授信額度，并交納一定比例的保證金，在時效性上較現(xiàn)金形式較慢。

2）因保函無固定的標準文本，以防發(fā)生糾紛事宜，推行銀行保函對于保函的文本各當事方需謹慎認真對待。在工程領(lǐng)域中，保函要求注明是見索即付的保函，即開立方的付款義務獨立于基礎交易關(guān)系及保函申請法律關(guān)系，其僅承擔相符交單的付款責任。開立人以基礎交易關(guān)系或獨立保函申請關(guān)系對付款義務提出抗辯的，人民法院不予支持，但有獨立保函欺詐的除外。

3）因開立保函需先行在銀行申請授信，對不同資質(zhì)的企業(yè)銀行可給予開立銀行保函的額度也不同，可能會在一定程度上不利于資質(zhì)較弱、經(jīng)營欠缺的企業(yè)。

結(jié)束語

本文就保函特別是銀行保函在工程招投標領(lǐng)域應用的相關(guān)法規(guī)依據(jù)、實際應用價值、優(yōu)劣勢以及實用中的相關(guān)注意事項展開討論，并針對招標人、投標人及監(jiān)管機構(gòu)提出相關(guān)建議。希望給業(yè)界人士帶來幫助。

參考文獻

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[2]適應電子招標投標模式的投標保證金形式探析[J].王光旸.經(jīng)貿(mào)實踐.2018（11）

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