小保信箱

孕婦不能勝任工作，公司能否解除勞動合同

小保：

我是某公司高級銷售經(jīng)理，與公司簽訂有3年期的勞動合同，其中，約定我的績效工資與月度銷售任務完成情況掛鉤；若連續(xù)3個月未能完成銷售業(yè)績，公司有權解除勞動關系。2021年7月，我懷孕，由于妊娠反應厲害、身體不適等原因，連續(xù)數(shù)月未能完成銷售任務。2021年10月，公司以我不勝任工作，連續(xù)數(shù)月未能完成銷售任務為由，提前30日通知我解除雙方的勞動關系。

請問：公司可以解雇工作業(yè)績不佳的孕婦嗎？

胡凡

胡凡：

用人單位對工作業(yè)績不佳的孕婦也不得單方解除勞動合同?！秳趧雍贤ā返谒氖畻l第二項規(guī)定，勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的，用人單位提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資后，可以解除勞動合同。該條規(guī)定的解除勞動合同屬于預告辭退。但《勞動合同法》第四十二條對用人單位適用預告辭退又作出了限制的規(guī)定，其中包括對“三期”（孕期、產(chǎn)期、哺乳期）女職工不得依照《勞動合同法》第四十條之規(guī)定解除勞動合同。

本案中，雖然你連續(xù)幾個月的銷售業(yè)績未達到要求，可以認定為不能勝任工作，但由于你處于孕期，因此不能適用“若連續(xù)3個月未能完成銷售業(yè)績，公司有權解除勞動關系”的約定，即公司不能直接解雇懷孕的你。即使公司對你進行培訓或者調崗后，你仍然不能勝任工作的，公司也不能解除勞動合同。面對公司的違法解雇，你可以依據(jù)《勞動合同法》第八十七條的規(guī)定，要求公司糾正錯誤，繼續(xù)履行勞動合同。當然，如果你不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行，則可以要求公司按應支付的經(jīng)濟補償標準的二倍向你支付賠償金。

小保

拒絕“996工作制”被解雇，可要求賠償嗎

小保：

我入職某快遞公司時，雙方訂立的勞動合同約定我的試用期為3個月，試用期月工資7000元，轉正后月工資為8500元，工作時間按公司的規(guī)章制度執(zhí)行，即工作時間為9時至21時，每周工作6天。上班2個月后，我身體難以承受，就以工作時間嚴重超過法定上限為由拒絕超時工作，快遞公司即以我在試用期間被證明不符合錄用條件為由，將我解雇。

請問：快遞公司實行“996工作制”是否合法？我能否要求快遞公司給予賠償？

王貴發(fā)

王貴發(fā)：

一方面，快遞公司實行“996工作制”違反了法律的強制性規(guī)定。國務院《關于職工工作時間的規(guī)定》第三條規(guī)定：“職工每日工作8小時、每周工作40小時?！薄秳趧臃ā返谒氖粭l規(guī)定：“用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間，一般每日不得超過一小時；因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過三小時，但是每月不得超過三十六小時?！鄙鲜鰞煞N工時制度分別稱為“標準工時工作制”和“延長工時工作制”。對于有些因生產(chǎn)特點而不能實行標準工時工作制的企業(yè)，經(jīng)勞動行政部門批準，可以實行其他工作和休息辦法?！捌渌ぷ骱托菹⑥k法”主要是指綜合計算工時工作制和不定時工作制。

本案中，快遞公司規(guī)章制度中規(guī)定“工作時間為9時至21時，每周工作6天”，這既不屬于綜合計算工時工作制也不屬于不定時工作制，因此嚴重違反了法律關于標準工時工作制和延長工時工作制的強制性規(guī)定?！秳趧雍贤ā返诙鶙l規(guī)定：“下列勞動合同無效或者部分無效……（三）違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的?！睋?jù)此，快遞公司有關“996工作制”的規(guī)定，以及在勞動合同中與你約定的工作時間條款，均應認定為無效。

另一方面，快遞公司應向你支付賠償金?！秳趧雍贤ā返谌艞l第一項規(guī)定，勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動合同。而你拒絕超時工作，系維護自己合法權益，不能據(jù)此認定你在試用期間被證明不符合錄用條件。所以，快遞公司與你解除勞動合同構成違法。你可以根據(jù)《勞動合同法》第四十八條的規(guī)定，要求快遞公司按你應得的經(jīng)濟補償標準的二倍支付給賠償金。具體而言，你在快遞公司工作不滿半年，應得的經(jīng)濟補償金為半個月工資，賠償金按經(jīng)濟補償金的二倍計算即為7000元。

小保

勞動者違背公序良俗，用人單位可以解除勞動合同嗎

小保：

柴某是我公司的員工。上個月，柴某為迫使同事小賀與妻子離婚，采用發(fā)短信、發(fā)送不雅照片的方式持續(xù)多次騷擾小賀，還在公司內散布小賀作風敗壞的言論，詆毀小賀的名譽，結果被公安機關行政拘留4日。我公司職代會通過的《員工獎懲制度》中規(guī)定：“勞動者違背公序良俗，損害公司名譽的，公司可以解除勞動合同。”該獎懲制度已載入“員工手冊”之中，柴某簽收了“員工手冊”。因此，我公司現(xiàn)準備根據(jù)《員工獎懲制度》的規(guī)定，解雇柴某。

請問：如果我公司這樣做，會存在違法解除勞動合同的風險嗎？

岑有江

岑有江：

《民法典》第八條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，不得違反法律，不得違背公序良俗?！惫蛄妓?，即公共秩序與善良風俗。公序是指國家社會的存在及其發(fā)展所必需的一般秩序,良俗是指國家社會的存在及其發(fā)展所必需的一般道德。民事主體從事民事活動應當遵守公共秩序，符合善良風俗。據(jù)此，用人單位可以在其制定的規(guī)章制度中規(guī)定“勞動者違反公序良俗的，可以解除勞動合同”的內容。

《勞動合同法》第三十九條規(guī)定：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的……”。你公司的《員工獎懲制度》中有關“勞動者違背公序良俗，損害公司名譽的，公司可以解除勞動合同”的內容與上述第二項規(guī)定相吻合，具有合法性，而且該《員工獎懲制度》是民主制定的，并告知了柴某本人，其制定程序也合法，對柴某具有約束力，因此，可以作為處理勞動關系的依據(jù)。

本案中，柴某持續(xù)多次騷擾同事小賀，散布不實言論，脅迫小賀與妻子離婚，其行為嚴重影響了小賀的正常生活，損壞了小賀的名譽，干涉了他人的婚姻自由，構成嚴重違背公序良俗，且已受到公安機關的行政處罰。因此，可以認定柴某的所作所為對你公司的名譽造成了損害，嚴重違反了《員工獎懲制度》。你公司可以根據(jù)合法有效的規(guī)章制度，在通知工會后，作出解除與柴某解除勞動合同的決定，并不存在違法解除勞動合同的風險。

小保

遭遇責任不明的交通事故傷害，可以認定為工傷嗎

小保：

我騎電動自行車下班途中，與王某駕駛的小轎車發(fā)生碰撞，我被撞傷住院治療。由于此次交通事故原因無法查清，故交警部門沒有出具《交通事故責任認定書》，只出具了《道路交通事故證明》。我要求公司給我申報工傷，公司卻說在事故責任不清的情況下不能申報工傷，即使申報了，人社局也會不予認定。

請問：公司的這種說法對嗎？我所受到的傷害能認定為工傷嗎？

桂林

桂林：

《交通事故責任認定書》只是人社局認定工傷的重要依據(jù)，但并非工傷認定的前提條件，人社局不得以交警部門無法認定事故責任為由不予工傷認定?！豆ｋU條例》第十四條第（六）項規(guī)定：“職工在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的”，應當認定為工傷。該規(guī)定只是將在交通事故中負主要責任和全部責任的受傷職工排除在工傷之外，并沒有排除事故責任無法認定的情形下可以構成工傷。而且，《工傷保險條例》第十九條第二款規(guī)定：“職工或者其近親屬認為是工傷，用人單位不認為是工傷的，由用人單位承擔舉證責任。”據(jù)此，沒有《交通事故責任認定書》，并不妨礙受傷職工申請工傷認定。鑒于交警部門都無法查清事故成因和區(qū)分事故責任，顯然你公司也無法拿出證據(jù)證明你應承擔事故的主要責任或全部責任。

你可在自事故傷害發(fā)生之日1年內直接向人社局申請工傷認定。在你提出工傷認定申請后，人社局應依法作出事實認定，然后作出是否認定為工傷的決定。如果人社局作出了《不予認定工傷決定書》，你對此不服的話，可以向法院提起行政訴訟?！缎姓V訟法》第三十四條規(guī)定：“被告對作出的行政行為負有舉證責任，應當提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。被告不提供或者無正當理由逾期提供證據(jù)，視為沒有相應證據(jù)。”即在行政訴訟中，人社局應當提供你符合不予工傷認定條件即你本人承擔交通事故主要或全部責任的證據(jù)。如果人社局無法拿出證據(jù)證明，就應當承擔舉證不力的法律后果，法院會判決撤銷《不予認定工傷決定書》，并責令人社局重新作出行政行為，也就是要求人社局作出認定工傷決定。

小保