遺囑信托最佳實踐

王洋

良好的家族財富治理，離不開信托制度的安排。誠如英國法學家梅特蘭所言，“如果有人要問，英國人在法學領域取得的最偉大、最獨特的成就是什么，那就是歷經數百年發(fā)展起來的信托理念，我相信再也沒有比這更好的答案了，這不是因為信托體現了基本的道德原則，而是因為它的靈活性，它是一種具有極大彈性和普遍性的制度。”

信托業(yè)在中國經歷了從無到有、從小到大、發(fā)展跌宕起伏，走過了四十多年的坎坷歷程。隨著信托業(yè)加快回歸本源，以家族信托、遺囑信托為代表的具有民事管理特征的服務類信托成為各家信托機構的發(fā)力點。《民法典》一千一百三十三條規(guī)定，自然人可以依法設立遺囑信托。這也是國內繼《信托法》后，再次明確了遺囑信托的法律地位，也將為遺囑信托在國內的實踐與發(fā)展奠定良好的頂層法律基礎。

信托的法理基礎源于英國的《衡平法》，其核心點是“一物兩權”，即受托人是法律上的名義所有權人，受益人為實質上的衡平所有權人。而“一物一權”是近現代物權法的基本原則之一，我國大陸地區(qū)作為大陸法國家，遵循的是“一物一權”原則，不區(qū)分信托財產的名義和實際所有權概念。隨著社會的發(fā)展，客體呈現出多元化、復雜化的特點，物的利用從以所有權為中心向以利用為中心轉變，信托制度恰恰可以順應社會發(fā)展的潮流，為滿足高凈值客戶財富傳承、公益慈善等特定目的提供切實可行的架構設計。

雖然目前在信托登記、稅收政策上的不完善，以家族信托為代表的民事信托仍然面臨著財產獨立性的挑戰(zhàn)、雙重征稅的困擾等問題，但已經被越來越多的高凈值客戶所關注和接受，業(yè)內也不斷加強對相關制度的研究和完善。相較于家族信托，遺囑信托相對于客戶而言更顯陌生，由于理論準備、制度規(guī)范與社會認知等原因，遺囑信托多年來在我國司法實踐領域幾乎是一片空白。

“從墳墓里伸出來的手”

遺囑信托是指通過遺囑這種法律行為而設立的信托，也叫死后信托，是真正意義上所謂的“從墳墓里伸出來的手”。在遺囑信托中，委托人通過遺囑的方式，將其全部或部分財產設立信托，在委托人去世后，受托人依據遺囑要求，為委托人指定的受益人或委托人的其他特定目的管理及處分財產。與家族信托相比，遺囑信托具有以下特點：

第一，遺囑信托中，信托財產的交付轉移以委托人死亡為時間點，彼時遺囑才生效，也就是說遺囑信托是在委托人死亡后契約才生效。根據《民法典》規(guī)定，遺囑繼承從被繼承人死亡時開始，那么遺囑信托理應以委托人的死亡為生效要件，除非委托人另有約定。這與家族信托在生效時點及財產交付上是有所不同的，而財產的交付轉移直接影響信托財產的獨立性。根據《信托法》第十四條規(guī)定，受托人因承諾信托而取得的財產是信托財產。信托關系建立在委托人和受托人之間，客體是財產或財產性權利。信托設立前是委托人合法所有的財產，尚不是信托財產，需要受托人依信托合同“取得”該財產，還需要信托滿足其他設立條件，此時標的財產方從委托人的個人財產變?yōu)樾磐胸敭a，實現信托財產的獨立。在這一過程中，至少要包括委托人的“交付”和受托人的“取得”兩個規(guī)定動作。首先，委托人的“交付”是指委托人將其自身的合法財產以一定方式轉移給受托人，也就是《信托法》所規(guī)定的，在設立信托時應當將有關財產“委托給”受托人。其次，受托人就財產的“取得”應該進行“承諾”進行信托事務管理，“取得”在法律上應該具備“財產交付”的特點。家族信托財產從委托人名下轉移到受托人名下，適用我國《物權法》的規(guī)定，即不動產適用登記生效主義，動產適用交付生效主義，船舶、航空器和機動車等物權適用登記對抗主義。如果不滿足以上條件，即使簽署了信托合同，也依然未成為“信托財產”，不會具有信托財產的特點。

然而，對于遺囑信托而言，信托財產交付轉移的時候委托人已經死亡，自然無法實現交付，而受讓人是如何“取得”信托財產并“承諾”承諾信托事務，還存在一定的實踐問題，也不利于遺囑信托的發(fā)展。業(yè)內建議依照“遺囑人死亡，遺囑信托生效”法理進行明確，這也符合“信托不因受托人而失敗”的信托理念，指定由遺產執(zhí)行人進行財產轉移，并賦予受托人拒絕接受承諾信托事務的權利，避免遺囑信托因信托未成立而產生糾紛，進而發(fā)生涉訴風險。

第二，遺囑信托的受益人與家族信托的受益人也存在一定不同。根據2018年銀保監(jiān)會《關于加強規(guī)范資產管理業(yè)務過渡期內信托監(jiān)管工作的通知》第二部分規(guī)定，家族信托的受益人是指應包括委托人在內的家庭成員，但委托人不得為惟一受益人。在展業(yè)過程中，一般受托人都會將家族信托的受益人嚴格限制在家庭成員之內，主要是有血緣或姻緣關系的關系人，而當委托人與受益人之間的關系為旁系血親和配偶方血親無法當然證明，就需要輔助取證并出具公證書的方式進行認證，受托人也會比較謹慎，避免出現不當利益輸送的情形出現。

然而，遺囑信托作為結合遺囑和信托的傳承工具，其受益人范圍顯然更為廣泛。根據《民法典》的規(guī)定，自然人可以立遺囑將個人財產指定由法定繼承人中的一人或者數人繼承。此外，自然人也可以立遺囑將個人財產贈與國家、集體或者法定繼承人以外的組織、個人。由此可見，原則上委托人可以指定任何人或組織為遺囑信托的受益人，而不受其必須是委托人的家庭成員的限制。

遺囑信托中，遺囑是信托的前提，信托是遺囑的目的。從法理上看，遺囑信托的遺囑，應當符合《民法典》繼承編的規(guī)定，遺囑信托的信托，應當符合《信托法》的規(guī)定。那么遺囑信托就會具有遺囑和信托的雙重優(yōu)勢。根據《信托法》的規(guī)定，信托財產的所有權人并非是受益人，所以信托的委托人也可以就隔代繼承進行明確的約定，因此遺囑信托可以實現“后位繼承”制度。后位繼承是指因遺囑中所規(guī)定的某種條件的成就或期限的到來，由某遺囑繼承人所繼承的財產又移轉給其他繼承人承受的繼承制度。在后位繼承法律關系中，被指定首先承受立遺囑人遺產的繼承人叫前位繼承人;其后從前位繼承人那里取得遺產的繼承人叫后位繼承人或叫次位繼承人。在我國，通過遺囑設立后繼繼承并不具有可行性。遺囑信托因其設計的靈活性完全可以實現后位繼承的目的，這使得被繼承人的財富意志得到了充分的尊重。

與家族信托一樣，遺囑信托可以規(guī)避受托人與受益人的債權人向信托財產主張權利，但無法規(guī)避委托人生前債務，遺囑信托的受托人不能以信托財產獨立性為由對抗債權人的追索。從法理上分析，第一，根據《信托法》第五條、第六條、第七條規(guī)定，信托財產的來源必須是合法的，也就是說委托人進行交付的信托財產必須是其合法擁有的資產，金額或價值不能超過其凈資產;第二，遺囑信托也應該遵循民法典中關于遺囑的相關規(guī)定，《民法典》第一千一百五十九條規(guī)定，“分割遺產，應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務?！钡谝磺б话倭粭l規(guī)定，“繼承人以所得遺產實際價值為限清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務。超過遺產實際價值部分，繼承人自愿償還的不在此限。繼承人放棄繼承的，對被繼承人依法應當繳納的稅款和債務可以不負清償責任。”第一千一百六十二條規(guī)定，“執(zhí)行遺贈不得妨礙清償遺贈人依法應當繳納的稅款和債務。”也就是說，遺囑信托中的信托財產也必須要首先清償委托人的債務。此外，還需要明確，遺囑信托中受益人的債權人雖然無法向信托財產主張權利，但并不是說遺囑信托的受益人可以豁免本身的債務?！缎磐蟹ā返谒氖邨l與第四十八條規(guī)定，“受益人不能清償到期債務的，其信托受益權可以用于清償債務，但法律、行政法規(guī)以及信托文件有限制性規(guī)定的除外。受益人的信托受益權可以依法轉讓和繼承，但信托文件有限制性規(guī)定的除外?！睆摹缎磐蟹ā返囊?guī)定可以看出，受益人所享有的受益權是可以用于清償債務的，但是遺囑信托又可以避免繼承人因自身的債

第三，遺囑信托與家族信托在設立金額、受托人任用等方面也存在不同。根據銀保監(jiān)會37號文要求，信托財產金額或價值不能低于1000萬元的設立門檻。然而，目前對于遺囑信托監(jiān)管部門并沒有相應的規(guī)定。遺囑信托的基礎來自于遺囑，因此需要滿足法律法規(guī)對訂立遺囑的法定要求，同樣也可以認為，只要是符合《民法典》關于遺囑繼承的規(guī)定并按照法定設置標準及流程訂立的遺囑，就是真實有效的。遺囑體現的是被繼承人處分其身后財產的意志，遺囑自由原則強調的就是公民可以按照法律規(guī)定的方式處分自己的遺產，而與金額無關。那么在遺囑信托中，對于信托財產的金額或價值沒有限制性的要求，信托財產在信托設立時具有明確性和特定性即可，也就是要求信托財產在數量上和邊界上是明確的。

對于信托的受托人，《信托法》第二十四條規(guī)定，受托人應當是具有完全民事行為能力的自然人、法人。法律、行政法規(guī)對受托人的條件另有規(guī)定的，從其規(guī)定。2018年8月，中國銀保監(jiān)會下發(fā)的《關于加強規(guī)范資產管理業(yè)務過渡期內信托監(jiān)管工作的通知》規(guī)定，家族信托是指信托公司接受單一個人或者家庭的委托，以家庭財富的保護、傳承和管理為主要信托目的，提供財產規(guī)劃、風險隔離、資產配置、子女教育、家族治理、公益（慈善）事業(yè)等定制化事務管理和金融服務的信托業(yè)務。從中可以看出，監(jiān)管部門以部門通知的方式對于境內家族信托的受托人進行了限定，即必須是持牌信托公司，將自然人、私人信托公司等受托人排除在家族信托的受托人范圍之外。

對于遺囑信托的受托人?！缎磐蟹ā返谑龡l第2款規(guī)定：“遺囑指定的人拒絕或者無能力擔任受托人的，由受益人另行選任受托人;受益人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，依法由其監(jiān)護人代行選任。遺囑對選任受托人另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！庇纱丝梢?，遺囑信托中凡是具有完全民事行為能力的自然人、法人理論上都是可以成為受托人的。在委托人死亡前，遺囑指定的人拒絕擔任受托人或無能力擔任受托人時，委托人可以通過修改遺囑的方式指定其他人為受托人。但在委托人死亡后，遺囑指定的人拒絕擔任受托人或者無能力擔任受托人時，則應當按照《信托法》第十三條第2款的規(guī)定，由受益人另行選任;如果受益人是無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，則應由其監(jiān)護人代其選任;如果委托人在遺囑中對選任受托人有其他規(guī)定的，則應按照遺囑規(guī)定的方式來選任受托人。

上海二中院二審判決的“李某1、欽某某等遺囑繼承糾紛一案”（2019滬02民終1307號）被冠以國內“遺囑信托第一案”而引起熱議，在這一案例中，法院認定了遺囑信托的效力，在二審判決中明確了被繼承人通過遺囑意思表示設立信托的行為符合相關法律規(guī)定，并要求相關人員遵照執(zhí)行，其遺囑信托通過第三方進行管理，第三方人員均為自然人，都是立遺囑人的親屬，管理方式為共同負責管理，即《信托法》中的共同受托人。

以上從信托生效、受益人范圍、受托人任用三個方面淺析了遺囑信托與家族信托的不同之處，然而，在其功能上面，遺囑信托又與家族信托有異曲同工之處。與家族信托一樣，遺囑信托可以實現委托人財富傳承的良好夙愿，是委托人財產處分和管理意志的延續(xù)，讓家業(yè)常青、家風常在。

遺囑信托的優(yōu)勢

相較于傳統的繼承方式，遺囑信托更加注重對于遺產的管理與分配，這也是信托的優(yōu)勢所在。遺囑主要解決的是遺產由誰繼承的問題，也就是“傳”的問題，而信托除了解決這一問題，還可以解決如何傳、如何管的問題。遺囑信托的受托人可以承擔遺囑執(zhí)行人、遺產管理人的職責，可以說是遺囑執(zhí)行人、遺產管理人職責在財富管理與傳承領域的深化和延伸。遺囑信托包括遺囑執(zhí)行信托和遺產管理信托兩種，遺囑執(zhí)行信托類似《民法典》中的遺囑執(zhí)行人和遺產管理人，主要是為了實現立遺囑人的意志，內容涉及稅款與債務清償、遺產清單制作、看護和分割等;遺產管理信托主要以遺產管理為目的，內容側重于管理遺產等。對于遺囑傳承而言，遺囑信托可以充分發(fā)揮信托在遺囑上的優(yōu)勢，防止受益人對遺產的濫用風險，通過約束機制和激勵機制，委托人可以設定更加靈活的分配條件和分配方式，避免遺產被受益人揮霍浪費和“富不過三代”的魔咒。

如果是一次性進行遺產分配，繼承人可以自由處置其所得遺產，沒有任何監(jiān)督和約束機制，那么存在繼承人處置遺產的效果與訂立遺囑人的遺愿存在沖突的可能，而遺囑信托可以保障委托人設定的多重目標在未來的不同階段得以實現，通過保護人、監(jiān)察人、投資顧問等多種角色的設置和個性化條款的約定更好地實現委托人對財富傳承與管理的意愿。另外，對于不具備完全民事行為能力的繼承人、失能和殘障的特殊繼承人、繼承“特留份”等特定繼承人，遺囑信托可以更好地確保受益人在遺產中的利益實現，避免遺產被他人不當管理、控制和使用。

遺囑信托在海外已經成為一種被廣泛認可和接受的處理遺產的方式，被人們視為“來自天堂的微笑”，英國戴安娜王妃、美國“流行樂之王”邁克爾·杰克遜、中國香港歌手梅艷芳等知名人士都是通過設立遺囑信托的方式處理自己的遺產。在國內，死亡一直是中華文明中根深蒂固的忌諱，讓人們諱莫如深。隨著代際傳承時間窗口的打開和財富傳承觀念的不斷深入，越來越多的高凈值客戶開始考慮提前進行規(guī)劃。按照傳承工具的性質劃分，可以分為法律工具和金融工具，包括贈與、遺囑、遺贈等在內的法律工具的作用在繼承人完成遺產繼承的時候終止，只有包括遺囑信托、家族信托、保險金信托在內的金融工具可以讓委托人的財富意志超越生死，持續(xù)影響家族，實現財富永續(xù)傳承;按照財富傳承的時間劃分，可以分為身前傳承和身后傳承，財富擁有者生前就其財富進行傳承規(guī)劃可以未雨綢繆、避免糾紛，比如生前贈與、家族信托都是屬于身前傳承，而身后傳承是在當財富擁有者死亡后發(fā)生的一系列傳承動作，遺囑、遺囑信托、以死亡為給付條件的保險均屬于身后傳承工具。財富的傳承與年齡無關，而與財富的數量多寡、類型繁簡有關，對于財富數量多、財產類型多、家族關系復雜的高凈值客戶，建議綜合使用法律工具和金融工具，并用身前傳承和身后傳承，完美地實現財富的傳承。（圖1）

借鑒海外遺囑信托的成功實踐，結合本土的實際情況，遺囑信托與家族信托在同一信托架構中的融合，將是國內遺囑信托最重要的實踐模式，可以在現在制度安排下更好地規(guī)避遺囑信托無效、涉訴的風險，最大限度降低財富傳承的難度，節(jié)約一定的傳承成本，更好地實現委托人對家族財富傳承、家風薪火相傳的良好夙愿。

就目前國內而言，遺囑信托中的遺囑效力認定極其容易產生糾紛和爭議，即使遺囑符合生效要件，也容易受到利益相關者的質疑和挑戰(zhàn)，引發(fā)家族矛盾爭執(zhí)，致使家族利益分崩離析。此外，遺囑繼承需要進行繼承權公證，因此遺囑信托也要進行繼承權公證，這也會是遺囑信托實現立遺囑人遺愿的最大障礙。由于遺囑信托需要在委托人死亡以后、將遺產轉移交付并經過受托人承諾信托方能生效，在現行法律環(huán)境下存在一定程度的不確定性，因此單一遺囑信托并非是一種最優(yōu)選擇。

遺囑信托：一種次優(yōu)傳承安排

遺囑信托雖然相較于遺囑傳承有顯著優(yōu)勢，并且在國外被廣泛運用，但未必一定適合國內實際情況，也未必能夠完美實現立遺囑人的遺愿。相較于家族信托，遺囑信托應該是一種次優(yōu)傳承安排，在財產隔離、監(jiān)察機制、財產登記、架構調整等方面都不如生前合同信托的優(yōu)勢明顯。我們始終建議將各種財富傳承工具綜合使用，對于遺囑信托，更是建議與家族信托、保險金信托進行融會貫通，不離不棄，生死相依，相濡以沫，保證在現行的法律環(huán)境和監(jiān)管框架下可以更好地滿足委托人財富傳承與管理的意愿。

2019年12月，萬象信托成功為一位高凈值家庭設立遺囑家族信托，這是國內首單在委托人身故后，依據遺囑而設立的家族信托，將遺囑信托嵌入到了家族信托的整體架構之中，為行業(yè)發(fā)展遺囑信托提供了有價值的參考。在此筆遺囑家族信托中，委托人生前立下遺囑，希望過世后設立家族信托，將部分財產交付入家族信托中，全權委托由受托人管理，實現財產的保值增值，保障身后幾代后代的生活，并由受托人按遺囑的指示定期向其配偶、子女以及孫子女支付生活費、養(yǎng)老費、教育費、喪葬費等，同時設置監(jiān)察人監(jiān)督其子女不得揮霍，監(jiān)督其孫子女未來對長輩盡孝。

通過這個案例可以看出，客戶在訂立遺囑的同時就搭建信托框架設立家族信托，確保生前將指定的資產轉移交付到信托中，可以避免在委托人死亡時產生法律糾紛和訴訟。為了能夠更加穩(wěn)妥地實現立遺囑人的財富傳承意志，在國內營業(yè)遺囑信托的實踐過程中，受托人會將委托人訂立的遺囑與家族信托進行結合，設計出涵蓋遺囑信托功能的家族信托，但也有信托受益人范圍存在限制的不足。在業(yè)內人士看來，遺囑信托并非是一種最優(yōu)的財產安排方案，往往是基于某些特殊需求或者是立遺囑人臨終前沒有辦法的辦法，因此生前家族信托其實更應成為高凈值客戶財富傳承的選擇。

目前國內家族信托實踐中，對于不動產、股權類等非現金資產轉移到家族信托中還存在一定的法律障礙和稅務成本，作為一種變通方式，有些信托公司嘗試采用“公證遺囑+家族信托”的方式設立遺囑信托，明確在立遺囑人身故后，將相關財產或處置財產的收益納入家族信托。2018年委托人在北京信托設立家族信托，同時將持有房產、股權、車輛等非現金財產設立遺囑，明確身故后根據公證遺囑及家族信托合同約定，將相關財產與收益作為遺囑信托財產由受托人管理，向委托人的父母、兄弟姐妹與子女分配信托收益，滿足養(yǎng)老醫(yī)療、生活、學習等需求。北京信托除擔任受托人外，還作為遺囑執(zhí)行人，履行將遺囑中明確的財產完整裝入信托的職責，這也是遺囑信托與家族信托在國內實踐中的有益嘗試，是本土化的實踐案例。

此外，將遺囑與以死亡為給付條件的保險相互結合的遺囑信托，可以較保險金信托更好地實現立遺囑人財富傳承與管理的意愿。首先，由投保人進行人壽保險投保，指定或變更信托公司為保險金受益人，同時與信托公司簽訂遺囑信托協議，擬定遺囑、確定遺囑執(zhí)行人、遺產處置、管理與分配等遺囑事宜，委托人身故之后，信托公司向保險公司申請理賠，按照遺囑信托約定管理、分配與處置信托財產。

《2020胡潤財富報告》指出，中國未來10年將有17萬億財富傳給下一代，未來20年將有42萬億財富傳給下一代，未來30年將有78萬億財富傳給下一代，國人對財富傳承的觀念逐漸年輕化、開放化和體系化，人們追求財富的意志勢不可擋，越來越多的年輕人開始以更加豁達的心態(tài)提早進行傳承規(guī)劃，中國人的財富也必將迎來中國式的財富傳承。