協(xié)商·溝通·諒解 疫情下的勞動關(guān)係Q&A

劉鐵華

疫情使得兩岸交通受阻，再加上往返分別要進(jìn)行14天的隔離制度，意味著在大陸工作的臺籍員工每一次返臺，至少要有28天以上的假期，或者說，至少要花費(fèi)28天以上的時間。

春節(jié)臨近，隔岸觸手可及的家，回，還是不回？

Q1：大陸有關(guān)於探親假的規(guī)定嗎？

A1：「探親假」這件事，一直是個尷尬的存在。

大陸目前關(guān)於員工探親假的規(guī)定，來自於國務(wù)院公佈施行的《關(guān)於職工探親待遇的規(guī)定》，對於工作滿一年的固定職工，與配偶不住在一起，又不能在公休假日團(tuán)聚的，可以每年給予一方探親（配偶）假一次，假期為30天；未婚員工探望父母的，原則上每年給假一次，假期為20天；已婚員工探望父母的，每4年給假一次，假期為20天。

但請注意，該規(guī)定頒佈於1981年3月14日，迄今已有40年，且僅適用於「在國家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體和全民所有制企業(yè)，事業(yè)單位」工作的員工，至於民營企業(yè)、外商投資企業(yè)等並不適用。並且，各地之後偶有出臺相關(guān)探親規(guī)定，基本上都建立在1981年規(guī)定的基礎(chǔ)上；況且，即使是國家機(jī)關(guān)及國有企業(yè)，在工作效率較40年提升了N倍的今天，「忙得沒時間看媽」或者「不敢請假看媽」已成為社會人的普遍問題，探親假規(guī)定早已名存實(shí)亡。

Q2：我們了解到，針對臺籍員工出境探親，好像有專門規(guī)定？如未獲企業(yè)準(zhǔn)假是否可以單方解除合同？

A2：規(guī)定的確有，但你想多了。

1983年4月6日，原勞動人事部、財政部、公安部、中國銀行聯(lián)合頒佈了《關(guān)於臺胞職工出境探親待遇的通知》，同年8月14日，勞動人事部又出臺了《關(guān)於臺屬職工和臺胞職工探親問題的補(bǔ)充通知》。對於臺籍員工的探親假，規(guī)定如下：

「一、臺胞職工出境探望配偶，四年以上（含四年）一次的，給假半年；不足四年的，按每年給假一個月計算。未婚臺胞職工出境探望父母，四年以上（含四年）一次的，給假四個月；三年一次的，給假七十天；一年或兩年一次的，按《國務(wù)院關(guān)於職工探親待遇的規(guī)定》給假。已婚臺胞職工出境探望父母，每四年給假一次，假期為四十天。」

很開心，對不對？如果臺籍員工按此規(guī)定要求行使探親假而未獲準(zhǔn)的話，是否可以單方解除勞動合同並獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？

抱歉，你高興得太早了。

根據(jù)《勞動合同法》第十八條之規(guī)定，「有下列情形之一的，……勞動者可以與用人單位解除固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同或者以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同：……（十）用人單位違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的；……」何為強(qiáng)制性規(guī)定？簡單來說，就是使用了「應(yīng)當(dāng)」、「應(yīng)該」、「必須」、「不得」、「嚴(yán)禁」等帶有強(qiáng)制性色彩的詞語。

而以上兩個通知中，對於臺籍員工的出境探親，表述為「可按如下規(guī)定辦理」，並非強(qiáng)制性規(guī)定。臺籍員工如果以企業(yè)未按規(guī)定準(zhǔn)假為由提出單方解除合同並要求獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，不會獲得支持。

Q3：既然沒有探親假，可以用年休假抵充嗎？

A3：可以。

根據(jù)2008年1月1日起實(shí)施的《職工帶薪年休假條例》，「職工累計工作已滿1年不滿10年的，年休假5天；已滿10年不滿20年的，年休假10天；已滿20年的，年休假15天。」如果的確享有年休假的話，當(dāng)然可以趁此機(jī)會回臺探親。——不過，以疫情需要隔離的制度來看，可享受的最長15天年休假，剛好用在單程隔離上，返回之後的再度隔離時間，要麼企業(yè)特許，要麼就只能以事假來進(jìn)行了。

Q4：因兩岸往返被隔離的時間遠(yuǎn)多於年休假，員工可以以事假方式進(jìn)行嗎？

A4：可以，但需要獲得企業(yè)批準(zhǔn)。

大陸目前並沒有關(guān)於事假的法律強(qiáng)制性規(guī)定。員工能不能請假，能請幾天，屬於企業(yè)內(nèi)部管理和與員工之間意思自治的範(fàn)圍，取決於企業(yè)員工手冊及勞動合同等是否有事假的相關(guān)規(guī)定。

一般來說，企業(yè)對於員工事假擁有批準(zhǔn)或否決的權(quán)利，如未經(jīng)企業(yè)準(zhǔn)許而擅離崗位，企業(yè)有權(quán)按照規(guī)章制度對員工進(jìn)行相應(yīng)的處分。當(dāng)然，這種處分首先要求企業(yè)有完善的規(guī)章制度，及對於員工請假流程等有明確的規(guī)定。

但，如果員工確實(shí)遭遇現(xiàn)實(shí)困難或急事需要請假，在被企業(yè)拒絕後仍擅自離崗導(dǎo)致被企業(yè)施以不當(dāng)處分甚至解雇時，員工可以通過法律途徑維護(hù)自己的合法權(quán)益。畢竟，企業(yè)在擁有管理權(quán)的同時，也應(yīng)對員工的具體困難存有憐憫之心，至少盡到普通善良人的義務(wù)。

Q5：有些企業(yè)規(guī)定員工全年事假不得超過多少天，是否合理？

A5：只要是適當(dāng)範(fàn)圍內(nèi)的約定，可以。

如上所述，勞動法對於員工事假最長期限的問題並無明確規(guī)定。如果企業(yè)自行制定了事假規(guī)定，在履行民主協(xié)商程式後並進(jìn)行了公示，原則上並無不妥。

至於事假多少天才算合理？的確難以有衡量的標(biāo)準(zhǔn)。或者說，雖然企業(yè)有明確的事假上限（即使很短）規(guī)定，但如員工個人可以舉證非不得已必須請假者，就只能case by case來進(jìn)行員工的合理性判斷了。

Q6：因臺灣有「出境兩年以上未入境恐被遷出戶籍」的規(guī)定，員工因確實(shí)面臨被除籍的風(fēng)險而必須返臺，但未獲企業(yè)批準(zhǔn)且被企業(yè)以曠工為由進(jìn)行解雇，員工提起仲裁時能否獲得支持？

A6：不一定。應(yīng)具體情況具體分析，尤其是疫情期間。

如果企業(yè)上述舉動發(fā)生在正常時期，從道德上來說，此舉雖顯得十分不近人情，但未必不會獲得法律上的支持：員工返臺處理戶籍純屬個人私事，企業(yè)當(dāng)然有權(quán)不予批準(zhǔn)；除非員工能夠舉證其兩年內(nèi)根本沒有機(jī)會返臺，且「沒有機(jī)會返臺」的原因系因工作造成，否則兩年時間內(nèi)，員工應(yīng)該有大量的機(jī)會可以入境一次重新起算兩年。如果因個人疏忽或安排不當(dāng)所致，導(dǎo)致企業(yè)不允許請假且被當(dāng)作曠工，處理並無不當(dāng)。

但在現(xiàn)階段，疫情是否會反撲且持續(xù)影響兩岸交通，加之隔離制度也在隨時調(diào)整，在局勢並不明朗的情況下，很多臺籍員工已近一年無法返臺或?qū)⒚媾R被遷出戶籍的風(fēng)險下，企業(yè)如過於武斷並以此為由對返臺處理此事的員工進(jìn)行解雇，員工完全可以據(jù)理力爭。

Q7：如因兩岸往返時不幸被感染或疑似感染處於隔離治療期或醫(yī)學(xué)觀察期，或被確診治療，企業(yè)可以解除勞動合同嗎？工資如何發(fā)放？

A7：因疑似而被隔離的員工，結(jié)合《勞動合同法》及《傳染病防治法》的規(guī)定，被隔離系客觀因素造成，並非員工個人的過錯，不符合法定的勞動合同終止或解除情形；且根據(jù)《傳染病防治法》第四十一條的規(guī)定，甲類傳染病隔離期間不得停止其隔離期間的工作報酬。

而因確診並處於治療中的員工，應(yīng)視為請病假，根據(jù)《勞動合同法》第四十五條第（三）款的規(guī)定，及《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》第二條之規(guī)定，醫(yī)療期內(nèi)不得解除勞動合同，應(yīng)視為請病假並支付病假工資。

Q8：如員工以避開全球所得繳稅風(fēng)險為由，要求離境「坐月子」但不被企業(yè)批準(zhǔn)，是否可以單方解除勞動合同並要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？

A8：不可以。

如上所述，員工是否繳納全球所得稅，純屬個人私事，企業(yè)沒有法律上的配合義務(wù)，當(dāng)然可以不予準(zhǔn)假。

話講回來，大陸自2019年1月1日起實(shí)施的《個人所得稅法》，已經(jīng)賦予了臺港澳及外籍人員六年內(nèi)境外所得免於在大陸繳納個人所得稅的優(yōu)惠政策，且所有人均從2019年1月1日起重新起算六年時間，這意味著臺籍員工在2024年12月2日0點(diǎn)之前的幾年時間裏，即使從來沒有「坐過月子」，也不會產(chǎn)生全球所得在大陸繳稅的風(fēng)險。

再進(jìn)一步講，即使?jié)M六年臺籍員工未能出境坐月子，其全球所得納稅的風(fēng)險也不是非常大。根據(jù)新《個人所得稅法》第四條規(guī)定：「在中國境內(nèi)居住累計滿183天的任一年度中有一次離境超過30天的，其在中國境內(nèi)居住累計滿183天的年度的連續(xù)年限重新起算。」這也就是說，六年內(nèi)臺籍員工如果沒有出境坐過月子，也並不意味著六年以後該員工每年都必須就其全球所得在大陸繳稅，只要任一年度離境30天以上，回來後就又可以重新起算六年，這是本次新《個人所得稅法》賦予境外人士之全球所得幾乎免於在大陸繳稅的最大優(yōu)惠。

在以上前提下，員工如以此為由認(rèn)為企業(yè)侵害了本人合法權(quán)益而要求解除勞動合同並獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，難以獲得支持。

Q9：年假不夠休，事假不能請，那到底要怎麼辦才好？

A9：疫情當(dāng)下，對於企業(yè)來說，人員多一次流動就會多一分風(fēng)險，處處以安全為第一考慮可謂情理之中；同時，出於「一碗水端平」的管理思維模式，企業(yè)通常並不希望某一個員工享有特權(quán)以免引起其他員工效仿。

因此，對疫情期間的臺籍員工來說，面對春節(jié)返臺的問題，有以下幾個建議僅供參考：

第一，在妥善安排好個人工作的前提下，與企業(yè)進(jìn)行良好的對話與溝通，爭取獲得企業(yè)的支持。離開工作崗位至少28天，對於任何一個企業(yè)來說都難以接受，員工可主動申請使用年假甚至明年年假並輔以事假，或者與企業(yè)協(xié)商在返回工作崗位後用加班或雙休日補(bǔ)班等方式進(jìn)行彌補(bǔ)。

第二，停班不停工。受限於網(wǎng)路、溝通效果及工作性質(zhì)等因素，home office與企業(yè)群聚式的辦公效果還是相差甚遠(yuǎn)。對於獲準(zhǔn)返臺的臺籍員工來說，別把返臺當(dāng)作徹底休假，從此對工作兩耳不聞。即使在隔離期間盡己所能協(xié)助配合解決事務(wù)，你會成為頗受領(lǐng)導(dǎo)同事歡迎的工作小能手。