企業(yè)管理常見的幾大法律誤區(qū)

劉鐵華

在日常服務(wù)中，我們經(jīng)常遇到企業(yè)因為一些常識性法律錯誤而遭受損失的情形。為此，筆者將近期客戶咨詢的問題做了整理，以供各位參考了解。

你，是不是也有過類似的誤區(qū)？

誤區(qū)一：公司只要定期對賬，就不會超過訴訟時效

採取定期對賬的方式確認(rèn)應(yīng)收應(yīng)付款項，是一個好習(xí)慣。稍有法律常識的企業(yè)管理人員，都知道長期未收回的應(yīng)收款項，將會面臨超過「訴訟時效」的可能，所以需要時不時地進(jìn)行一下催款。但對於催款的形式，卻存在一個很大的誤區(qū)，即認(rèn)為「對賬=催款」。

根據(jù)《民法典》第一百八十八條、一百九十五條的規(guī)定，向法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為3年。要中斷訴訟時效並重新起算，通常要符合以下情形之一：（一）權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請求；（二）義務(wù)人同意履行義務(wù)；（三）權(quán)利人提起訴訟或者申請仲裁；（四）與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形。

對債權(quán)人來說：只有明確表達(dá)出「催討」的意思，才屬於「權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請求」。而如對賬單上只是核對交易內(nèi)容和金額，並沒有要求債務(wù)人應(yīng)於何時履行義務(wù)，就不會對訴訟時效產(chǎn)生影響，對賬單也就失去了其隱含的真正意圖。

因此建議在對賬單上增加一句話來解決該問題：「貴司收到此對賬單且核對無誤後，請於三個工作日內(nèi)簽章回傳，並按此對賬單欠款金額於**年**月**日前付清賬款?！?/p>

誤區(qū)二：只要能證明合同上的章是私刻的假章，公司就不用承擔(dān)責(zé)任

公司員工私刻或者偽造印章的行為，雖然可能構(gòu)成犯罪，但不必然導(dǎo)致合同無效。根據(jù)《最高人民法院關(guān)於在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》司法解釋及相關(guān)判例，若存在如下情形的，即使能證明合同上蓋的是假章，公司也要履行相應(yīng)的合同義務(wù)：

1.私刻公章並簽署合同的人構(gòu)成表見代理。

簡單來說，這個私刻公章並簽約的人如果有特定的身份，如公司董事長、總經(jīng)理、業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人等，或者交易慣例上一直是公司指定的員工代表公司簽約，而交易對方並不知道公章是假的，其有合理理由相信這個人是代表公司進(jìn)行簽約蓋章，那麼公司就需要承擔(dān)合同義務(wù)。

2.公司存在明顯過錯，且該過錯與損害後果有因果關(guān)係。

也就是說，公司在合同簽約管理上存在一些明顯的疏漏或過錯，造成了交易對方誤以為這是公司的真實意思表示。例如：蓋過假章的合同不止一份，之前的合同公司曾經(jīng)實際履約過；公司給私刻公章及簽約人曾出過授權(quán)書，但授權(quán)範(fàn)圍、目的、時間等約定不明或較為寬泛，易被誤解的；公司發(fā)現(xiàn)假章後未及時報警或進(jìn)行處理，致使假章再次被使用而簽訂的合同等。

當(dāng)然，公司承擔(dān)了相關(guān)合同義務(wù)後，還可以通過追究員工法律責(zé)任的方式彌補(bǔ)損失，或者報警以追究員工刑事責(zé)任。但是，這並不能成為公司不履行合同義務(wù)的合法理由。

誤區(qū)三：客戶只要回傳蓋章後的合同掃描件即可，效力和蓋章原件一樣

實踐中，企業(yè)為了交易的便利性，經(jīng)常會採取合同蓋章並掃描回傳的方式來進(jìn)行交易確認(rèn)，並以此作為雙方履約的依據(jù)。但是往往到了糾紛發(fā)生時，才發(fā)現(xiàn)合同原件的重要性。

我們常說，「打官司就是打證據(jù)」。從證據(jù)角度來說，回傳的掃描件是以圖片或者複印件的形式存在。在證據(jù)分類上，屬於「電子數(shù)據(jù)」，技術(shù)上存在被篡改的可能，且鑒定或證明難度較大。因此，按照《最高人法院關(guān)於民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，以電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)提供原件。如果無法提供原件核對，則該電子數(shù)據(jù)不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。這意味著，如果貴司手上只有掃描件，那麼還要再補(bǔ)充更多證據(jù)來佐證該證據(jù)的真實性，這無疑增加了舉證的負(fù)擔(dān)，也增加了敗訴的風(fēng)險。

因此建議：對於一些重大的交易，雙方在掃描傳送合同資料之後，應(yīng)該再補(bǔ)充寄送簽署後的合同原件進(jìn)行留存。

誤區(qū)四：合同約定了違約時抵押物直接用於沖抵債務(wù)，那麼發(fā)生違約時就可以取得抵押物所有權(quán)

欠錢不還的時候「以物抵債」，是最為樸素的債權(quán)債務(wù)沖抵思維。但這樣的方式並非放之四海而皆準(zhǔn)。

根據(jù)《民法典》第四百零一條、四百二十八條的規(guī)定，在債務(wù)履行期限屆滿前（包括簽約時），雙方約定合同一方違約或不履行合同，則抵押物或質(zhì)押物歸債權(quán)人所有的，這種情況下只能就抵押物或質(zhì)押物享有「優(yōu)先受償」的權(quán)利。換言之，只能是把抵押物或質(zhì)押物賣掉以後針對所得的款項優(yōu)先受償，而不能直接「以物抵債」。

這樣規(guī)定的目的，是為了防止損害其他債權(quán)人的權(quán)益。比如：如果沒有這個規(guī)定，那麼一家公司在資不抵債的情況下，私下和關(guān)係較好的企業(yè)簽訂合同並用機(jī)器設(shè)備抵押，約定到期不履約，機(jī)器設(shè)備全部歸對方所有。這樣一來，就給了一些人「掏空公司，惡意規(guī)避債務(wù)」的機(jī)會。

不過也並非絕對不能「以物抵債」，如果是如下情形，法律上和司法判例上均有可能支持「以物抵債」：

1.債務(wù)履行期限屆滿後或者違約發(fā)生後，雙方另行約定「以物抵債」。這種方式的關(guān)鍵在於「違約已經(jīng)發(fā)生」，雙方是另行約定用交換物權(quán)的方式來履行違約賠償責(zé)任。

2.經(jīng)法院訴訟程序後，抵押物或質(zhì)押物在司法拍賣時三次流拍，債權(quán)人願意收購並沖抵債務(wù)的。這種方式的前提是進(jìn)入到法院強(qiáng)制執(zhí)行階段，且無人願意購買。

對於「以物抵債」的具體司法實踐，其實還要考慮標(biāo)的是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)，以及各地法院司法實踐的差異，在此不再一一評析。

誤區(qū)五：只要公司制定並向員工公佈的規(guī)章制度，就是合法有效的

大部分企業(yè)在制定和實施公司規(guī)章制度時，都理所當(dāng)然地認(rèn)為這是公司意志或股東意志的體現(xiàn)，所以直接由董事長或總經(jīng)理敲定後便予以實施。事實上，這種做法在程序上存在比較大的瑕疵，很可能因為「程序違法」而導(dǎo)致規(guī)章制度無法作為處罰員工的合法依據(jù)。

根據(jù)《勞動合同法》第四條規(guī)定，涉及「勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項」，要經(jīng)過民主程序討論、表決後，才能公佈實施。

而所謂「民主程序」一般是指三個環(huán)節(jié)的流程及相關(guān)書面記錄：

1.員工代表大會或者全體職工討論；

2.員工代表或全體員工對規(guī)章制度的表決；

3.對全體員工的公示或告知。

未經(jīng)過前述民主程序的規(guī)章制度，在司法實踐中，往往無法作為企業(yè)處罰員工的有效依據(jù)，導(dǎo)致企業(yè)在勞動糾紛的仲裁或訴訟中敗訴。當(dāng)然，各地在司法實踐中並沒有那麼死板，從各地法院司法解釋和判例來看，企業(yè)至少要做到第3點，即「對全員的公示或告知」，並保留相關(guān)的證據(jù)。但從防範(fàn)風(fēng)險的角度，建議企業(yè)盡可能留存前述三個程序的書面證據(jù)，以免在勞動糾紛中吃了「程序違法」的虧。

誤區(qū)六：帶薪年休假年底前未休完的，公司可以直接視為員工主動放棄

對員工可享受的帶薪年休假，大部分企業(yè)的做法是，讓員工根據(jù)自身情況先主動申請，公司再根據(jù)申請進(jìn)行審批。如果員工到年底沒有申請帶薪年假或仍有剩餘的，企業(yè)往往會規(guī)定「年底帶薪年休假未休完的，視為員工主動放棄。」嚴(yán)格來說，該處理並不符合現(xiàn)行法律規(guī)定。

之所以存在這樣的誤解，是因為企業(yè)管理者將「帶薪年假」單純視為一種「員工權(quán)利」。如果員工到期不行使其權(quán)利，自然而然可以視為放棄。但仔細(xì)分析《職工帶薪年休假條例》第五條可以看出，安排員工休帶薪年休假不僅僅是員工權(quán)利，也是企業(yè)的義務(wù)。換言之，企業(yè)必須安排員工休年休假，如果不安排的，則要按照員工日工資的3倍支付未休年休假工資報酬。

如果員工確實不願意休假，企業(yè)該如何處理呢？根據(jù)《企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第十條第二款的規(guī)定，「職工因本人原因且書面提出不休年休假的，用人單位可以只支付其正常工作期間的工資收入」，也就是說，如果員工不願意休帶薪年休假，需要讓員工本人書面提出申請。因此，從務(wù)實角度，筆者建議：如果確實有員工到年底帶薪年休假未休完的，企業(yè)可以準(zhǔn)備好放棄剩餘年休假的書面承諾函並讓員工簽字確認(rèn)，而不要採取「視同放棄」這樣存在風(fēng)險的簡單做法。上述列舉的法律誤區(qū)，只是我們服務(wù)客戶過程中發(fā)現(xiàn)的一些代表性問題。實際上這樣的誤區(qū)還有很多，比如「員工只要挪用或者侵占公司資產(chǎn)或現(xiàn)金，就可以報警抓人」「員工入職時隱瞞婚史、刑事處罰記錄是詐欺行為，要追究員工刑事責(zé)任」「員工辭職未提前一個月通知，公司可以不辦離職手續(xù)」等等。這些誤區(qū)看起來都是細(xì)枝末節(jié)，但在糾紛發(fā)生時，往往會成為輸贏的決定性因素。