新時(shí)代背景下民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)問(wèn)題研究

摘要：社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)驅(qū)動(dòng)下中國(guó)城市化進(jìn)程的快速推進(jìn)在一定程度上對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的存續(xù)與發(fā)展造成了巨大的沖擊，其文化生態(tài)每況愈下;另外，新時(shí)代背景下的西部大開(kāi)發(fā)戰(zhàn)略新格局對(duì)于蘊(yùn)藏著大量民間文學(xué)藝術(shù)的西部地區(qū)來(lái)說(shuō)，是推動(dòng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)文化繁榮發(fā)展的難得的歷史性機(jī)遇。在危機(jī)和機(jī)遇并存且相互交織的背景下，進(jìn)一步完善對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)極具緊迫性和必要性。本文對(duì)現(xiàn)有的法律保護(hù)現(xiàn)狀進(jìn)行深入剖析，指出其存在的問(wèn)題并給出可行的完善建議，旨在通過(guò)完善相關(guān)的法律體系為民間文學(xué)藝術(shù)事業(yè)順應(yīng)時(shí)代要求和繁榮發(fā)展保駕護(hù)航。

關(guān)鍵詞：民間文學(xué)藝術(shù);文化生態(tài);法律保護(hù)

中圖分類號(hào)：D923.41 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1004-9436（2021）04-0-02

0 前言

當(dāng)今社會(huì)的不斷發(fā)展是全方位發(fā)展要素的比拼，文化軟實(shí)力成為一個(gè)國(guó)家乃至一個(gè)民族實(shí)力的象征，民間文學(xué)藝術(shù)作為中華傳統(tǒng)文化的重要組成部分，有舉足輕重的作用。我國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)長(zhǎng)期得不到應(yīng)有的重視與發(fā)展，漸漸成為經(jīng)濟(jì)發(fā)展的附庸;且當(dāng)前對(duì)于民間文學(xué)藝術(shù)的法律規(guī)定過(guò)于寬泛，未形成精細(xì)化、專業(yè)化的法律保護(hù)，在民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的法律規(guī)定方面存在空白，相關(guān)法律、法規(guī)缺乏統(tǒng)一的高位階法律的指導(dǎo)，導(dǎo)致各個(gè)地區(qū)和民間文學(xué)藝術(shù)各個(gè)類別的保護(hù)規(guī)定相互重復(fù)，未達(dá)到當(dāng)前對(duì)民間文化藝術(shù)的高規(guī)格保護(hù)目標(biāo)。因此，應(yīng)從民間文學(xué)藝術(shù)本身的特性以及法律保護(hù)的現(xiàn)狀入手，強(qiáng)化“公益、私益相結(jié)合保護(hù)”的立法主旨，結(jié)合多元化的法律保護(hù)措施，促進(jìn)民間文學(xué)藝術(shù)蓬勃發(fā)展。

1 民間文學(xué)藝術(shù)的內(nèi)涵及特性

法律沒(méi)有明確界定“民間文學(xué)藝術(shù)”的概念，其近似的準(zhǔn)法定概念是“民間文學(xué)藝術(shù)作品”。根據(jù)版權(quán)局起草的“征求意見(jiàn)稿”第二條，可以得出該概念具備3個(gè)基礎(chǔ)特征：第一，集體性;第二，在時(shí)間上表現(xiàn)為世代傳承;第三，作品的表達(dá)必須具備文學(xué)藝術(shù)性，在實(shí)質(zhì)內(nèi)容上必須蘊(yùn)含和體現(xiàn)該集體的傳統(tǒng)觀念和文化價(jià)值。

根據(jù)上述“征求意見(jiàn)稿”所規(guī)定的特征以及民間文學(xué)藝術(shù)本身所具有的特性，民間文學(xué)藝術(shù)品主要具有3個(gè)性質(zhì)：

第一，極強(qiáng)的流變性。民間文學(xué)藝術(shù)隨著時(shí)間的推移與空間的變化而被傳襲并不斷演變、發(fā)展，在不斷發(fā)展的歷史長(zhǎng)河中綿延不絕、無(wú)所終境。

第二，非固定性和廣泛性。蘊(yùn)含和體現(xiàn)該群體的傳統(tǒng)觀念和文化價(jià)值是民間文學(xué)藝術(shù)的核心要義，也是對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品表達(dá)內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性要求，這決定了作品形式的非固定性、范圍的廣泛性及其本身的復(fù)雜性。

第三，一定的私益性和較強(qiáng)的公益性。雖然民間文學(xué)藝術(shù)作品本身是特定集體群體性創(chuàng)作的產(chǎn)物，有一定的私益性，但從歷史和現(xiàn)實(shí)生活中的傳播表現(xiàn)來(lái)看，它早已流入社會(huì)公有領(lǐng)域，成為全社會(huì)共享的財(cái)富，因此，它還具有較強(qiáng)的公益性[1]。

2 民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的時(shí)代要求

我國(guó)東西部區(qū)域發(fā)展存在巨大差距，為鞏固脫貧攻堅(jiān)重要成果和全面建成小康社會(huì)，中央明確表示國(guó)家將強(qiáng)化舉措、推進(jìn)西部大開(kāi)發(fā)戰(zhàn)略新格局的形成。文化經(jīng)濟(jì)作為驅(qū)動(dòng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)長(zhǎng)足進(jìn)步和可持續(xù)綠色發(fā)展的動(dòng)力機(jī)制，推動(dòng)民間文學(xué)藝術(shù)事業(yè)的可持續(xù)繁榮與發(fā)展有助于西部地區(qū)經(jīng)濟(jì)社會(huì)實(shí)現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展[2]。

3 民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)現(xiàn)狀

3.1 民間文學(xué)藝術(shù)的文化生態(tài)現(xiàn)狀

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不斷深入發(fā)展的今天，人員隨著城市化的快速推進(jìn)而高速流動(dòng)，在這一過(guò)程中，以經(jīng)濟(jì)關(guān)系為核心的利益需求是保證個(gè)體融入這種新的社會(huì)秩序的基本規(guī)則和現(xiàn)實(shí)機(jī)制，使維系傳統(tǒng)社會(huì)的披著溫情脈脈面紗的非正式的規(guī)范制度不穩(wěn)定而失效。此機(jī)制作用在個(gè)人層面最直觀的表現(xiàn)為金錢(qián)至上的價(jià)值觀念不斷沖擊著現(xiàn)有價(jià)值體系。此種結(jié)果的社會(huì)映射則表現(xiàn)為人文關(guān)懷的日趨式微，社會(huì)關(guān)注點(diǎn)日益集中，使得如民間文學(xué)藝術(shù)這種文化傳承亦成為攫取經(jīng)濟(jì)利益的工具。

蘊(yùn)含著基于文化價(jià)值所攜帶的巨大商業(yè)價(jià)值的民間文學(xué)藝術(shù)就是在此種背景下被大量發(fā)掘出來(lái)，與此文化經(jīng)濟(jì)學(xué)現(xiàn)象同時(shí)產(chǎn)生且不可避免的是基于此種價(jià)值的日益凸顯的利益紛爭(zhēng)，即權(quán)屬爭(zhēng)議;而其他價(jià)值基礎(chǔ)，比如國(guó)家文化安全、民族文化自覺(jué)和文化自信、中華民族悠久燦爛文明的傳承與振興、社會(huì)文化的多元性等，則只是除經(jīng)濟(jì)誘導(dǎo)外占據(jù)為數(shù)不多的一部分“席位”，由此造成的一個(gè)更加殘酷的現(xiàn)實(shí)狀況是，許多難以得到上述價(jià)值支撐的民間文學(xué)藝術(shù)作品，或者是直接的現(xiàn)實(shí)的利益彰顯需要長(zhǎng)期大量的成本投入、管理和運(yùn)營(yíng)的民間文學(xué)藝術(shù)，正處于失傳甚至是快速消逝的窘境。因此國(guó)家近年來(lái)不斷樹(shù)立正確且單純的文化傳承導(dǎo)向，以期不使文化完全淪為經(jīng)濟(jì)的附庸。

因此，為了挽救由于受到巨大沖擊而處于嚴(yán)重危機(jī)的民間文學(xué)藝術(shù)的文化生態(tài)，促使民間文學(xué)藝術(shù)在順應(yīng)新時(shí)代要求的同時(shí)實(shí)現(xiàn)可持續(xù)的繁榮與發(fā)展，對(duì)相關(guān)法律保護(hù)體系的進(jìn)一步構(gòu)建與完善在當(dāng)前就顯得十分必要和迫切。

3.2 民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)現(xiàn)狀

在中央層面的立法上，現(xiàn)行著作權(quán)法第六條有明確規(guī)定，經(jīng)兩次修訂的《著作權(quán)法》仍然保留了這一條。在第三次修訂的二次審議稿的第十條重新表明了對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的態(tài)度。從“民間文學(xué)藝術(shù)作品”被“民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)”一詞替代，可以看出概念的外延范疇得到了進(jìn)一步的清晰的認(rèn)識(shí)，其范圍的擴(kuò)大有利于對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)提供更精準(zhǔn)的保護(hù);“著作權(quán)保護(hù)”的提法被刪去這一點(diǎn)再次表明了“民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)”所指的范圍要遠(yuǎn)大于“民間文學(xué)藝術(shù)作品”所指的范圍，這樣的設(shè)計(jì)考慮到了除了作品之外還有專利、商標(biāo)、商業(yè)秘密等，比如一些制作技術(shù)、制作流程等。因此，僅有著作權(quán)的保護(hù)是不夠的。未來(lái)經(jīng)修訂的著作權(quán)法的正式頒布和實(shí)行將對(duì)民間文藝的保護(hù)提供基本框架指引作用，尤其是對(duì)特別法民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)條例的制定有重要的奠基作用，這將是一次具有重大意義的進(jìn)步。

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法的大多數(shù)內(nèi)容是原則性的規(guī)定，比如非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的界定、保護(hù)和管理等問(wèn)題，使其更像是非遺保護(hù)方面的宣言性基本法[3]。而民間文學(xué)藝術(shù)具體的保護(hù)問(wèn)題并不是其目標(biāo)所在，因此其保護(hù)效力有限。

《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》從行政角度進(jìn)行了一般意義上的概括性保護(hù)，并且其保護(hù)的范圍過(guò)于狹窄，保護(hù)對(duì)象只限于作為民間文藝一部分的傳統(tǒng)工藝美術(shù)品種、技藝，大量在標(biāo)準(zhǔn)之下的傳統(tǒng)工藝美術(shù)品種和技藝得不到這部特別法的專門(mén)保護(hù)，但它們本身是民間優(yōu)秀傳統(tǒng)文化不可或缺的重要組成部分。因此，這樣的法律保護(hù)存在極大的疏漏。

在地方層面的立法上，2000年出臺(tái)的《云南省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》是我國(guó)在民間文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域的第一部地方性法規(guī)[4]，其保護(hù)對(duì)象除了民間文學(xué)藝術(shù)之外，還包括具有民族民間特色的節(jié)目、慶典活動(dòng)、民俗活動(dòng)以及代表性的建筑設(shè)施和特定的自然場(chǎng)所，可見(jiàn)其帶有濃郁的地方性特色。但它以公法領(lǐng)域的行政保護(hù)為主，而未涉及私法領(lǐng)域的人身性和財(cái)產(chǎn)性規(guī)范，即針對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的所有者與使用者的權(quán)利義務(wù)關(guān)系未制定明確的規(guī)定。在此之后，貴州、廣西、福建、江蘇、浙江、寧夏、新疆等省區(qū)也陸續(xù)制定了自己的保護(hù)條例[5]。通過(guò)地方性法規(guī)可以保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)。但這些法規(guī)的位階較低，不能作為民間文學(xué)藝術(shù)的全國(guó)性保護(hù)示范，此外，在缺乏中央特別制定的統(tǒng)一法律標(biāo)準(zhǔn)的情況下，接連出臺(tái)的眾多地方性法規(guī)在內(nèi)容上難免會(huì)出現(xiàn)重疊和矛盾，造成相關(guān)法律保護(hù)體系雜亂無(wú)章。

3.3 民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)現(xiàn)狀

綜上可見(jiàn)，我國(guó)在民間文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域的法制建設(shè)有積極而有意義的作用，并且可能在不久的將來(lái)取得重大發(fā)展，但仍然存在兩個(gè)不足之處：

第一，民間文學(xué)藝術(shù)在較高位階的法律保護(hù)層面基本上還是一片空白，處于無(wú)法可依的狀態(tài)。專門(mén)行政法規(guī)《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例》仍未公布，使得現(xiàn)行著作權(quán)法第六條的規(guī)定在現(xiàn)實(shí)生活中處于有名無(wú)實(shí)的極度尷尬的境地，同時(shí)也造成了無(wú)法可依以及文化生態(tài)的窘迫現(xiàn)狀。比如外籍人員以采風(fēng)為名收集我國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)作品，導(dǎo)致大量文化資源流失境外;任意歪曲、濫用民間文學(xué)藝術(shù);為謀取商業(yè)利益而任意買(mǎi)賣，如買(mǎi)斷大量少數(shù)民族民歌版權(quán)，以及電影涉嫌抄襲少數(shù)民族民間樂(lè)曲等侵犯民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)的事件層出不窮，對(duì)社會(huì)利益和國(guó)家利益造成了嚴(yán)重?fù)p失。

第二，法律的規(guī)制與保障能力已不能滿足現(xiàn)代社會(huì)實(shí)際生活的需要。如今，隨著科學(xué)技術(shù)和經(jīng)濟(jì)社會(huì)的快速發(fā)展，現(xiàn)行著作權(quán)制度面臨許多新情況、新問(wèn)題，比如著作權(quán)的主客體、權(quán)利義務(wù)內(nèi)容和傳播形式發(fā)生變化等，各利益主體之間原有的平衡關(guān)系被打破，侵權(quán)行為變得更加便捷、多樣、隱秘，對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)更艱巨。因此，為了適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的特點(diǎn)，必須進(jìn)一步構(gòu)建和完善著作權(quán)制度。

4 民間文學(xué)藝術(shù)法律保護(hù)的進(jìn)階構(gòu)想

4.1 強(qiáng)化立法主旨

必須兼顧私益與公益，協(xié)調(diào)推進(jìn)個(gè)體利益、社會(huì)利益與國(guó)家利益一體化，使民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)作智慧與社會(huì)財(cái)富競(jìng)相迸發(fā)，實(shí)現(xiàn)民族文化振興與國(guó)家富強(qiáng)。

“現(xiàn)代著作權(quán)法在強(qiáng)化著作權(quán)保護(hù)的基礎(chǔ)上，還須重視社會(huì)公眾對(duì)于知識(shí)與信息的合理分享。”[6]民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利性質(zhì)具有一定私益性和較強(qiáng)公益性的雙重屬性。因此，在民間文學(xué)藝術(shù)立法實(shí)踐中必須兼顧私法保護(hù)和公法保護(hù)[7]。著作權(quán)法的基本功能在于調(diào)整特定作品的創(chuàng)作者、傳播者、使用者、消費(fèi)者以及社會(huì)、國(guó)家等各方主體之間的利益關(guān)系。以此兼顧和保障各權(quán)利人的權(quán)益獲得與促進(jìn)知識(shí)信息傳播、社會(huì)進(jìn)步之間矛盾的妥善處理，實(shí)現(xiàn)私益與公益的合理分配，使彼此處于長(zhǎng)期穩(wěn)定、和諧發(fā)展的秩序狀態(tài)。簡(jiǎn)言之，就是要讓各方主體的利益實(shí)現(xiàn)最大化。因此，必須處理好民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)作與創(chuàng)新、授權(quán)與使用、開(kāi)放與共享、侵權(quán)與處罰等有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)生產(chǎn)、保護(hù)與傳播發(fā)展的關(guān)鍵矛盾，要在鼓勵(lì)創(chuàng)造、保護(hù)創(chuàng)造和便利傳播、促進(jìn)運(yùn)用和財(cái)富共享之間找到平衡點(diǎn)。

4.2 多元法律保護(hù)

對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)應(yīng)從公法和私法結(jié)合的角度進(jìn)行。這是由民間文學(xué)藝術(shù)所具有的一定私益性和較強(qiáng)公益性決定的。

在公法保護(hù)方面，首先應(yīng)在普查的基礎(chǔ)上建立有關(guān)民間文學(xué)藝術(shù)的數(shù)字信息庫(kù)，這是保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的前提條件;其次，可以借鑒日、韓的“人間國(guó)寶”制度，對(duì)傳承人的權(quán)利、義務(wù)制定詳細(xì)、明確的規(guī)定;再次，法律應(yīng)允許設(shè)立有關(guān)民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)基金和保護(hù)協(xié)會(huì)，發(fā)動(dòng)民間大眾的力量，鼓勵(lì)他們積極參與;最后，應(yīng)完善相關(guān)制度，防止我國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)的傳統(tǒng)文化資源流失境外。

在私法保護(hù)方面，要依托于知識(shí)產(chǎn)權(quán)法，著重關(guān)注關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的備案制度的問(wèn)題。一些民間文學(xué)藝術(shù)的情節(jié)和母題在各民族中具有共享性、開(kāi)放性，又兼具在不同民族、地域范圍內(nèi)的比較獨(dú)立的極強(qiáng)流變性，因此，一旦被個(gè)別民族備案，必然會(huì)引起與此相關(guān)民族之間的矛盾，破壞民族團(tuán)結(jié)和國(guó)家的和諧穩(wěn)定。因此要對(duì)備案資格進(jìn)行特別說(shuō)明，以防惡意備案事件發(fā)生。

5 結(jié)語(yǔ)

民間文學(xué)藝術(shù)是傳承中華民族燦爛文化的重要載體。在新時(shí)代的發(fā)展機(jī)遇面前，民間文學(xué)藝術(shù)面臨著急劇惡化的文化生態(tài)環(huán)境，傳統(tǒng)民間文化資源嚴(yán)重流失，許多傳統(tǒng)技藝瀕臨消失。然而即便如此，如今仍沒(méi)有相關(guān)法律尤其是特別法對(duì)其加以保障。因此，從公法、私法相結(jié)合的角度出發(fā)，加快制定并頒布實(shí)施“民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)條例”已經(jīng)刻不容緩，這不僅是為了彌補(bǔ)較高位階法律的缺失，給予民間文學(xué)藝術(shù)作品有效保護(hù)，為其發(fā)展繁榮和順應(yīng)新時(shí)代要求保駕護(hù)航，更是全國(guó)各族人民的共同心聲。

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作者簡(jiǎn)介：史佳寧（1995—），男，山西陽(yáng)泉人，碩士在讀，研究方向：環(huán)境與資源保護(hù)法學(xué)。