家族辦公室的監(jiān)管：香港經(jīng)驗(yàn)

夏小雄

近年來，我國家族信托行業(yè)發(fā)展較為迅速，商業(yè)銀行、信托公司紛紛新設(shè)家族辦公室以開展家族信托業(yè)務(wù)，而獨(dú)立的家族辦公室也大量涌現(xiàn)。家族辦公室的設(shè)立有助于為高凈值客戶提供更好的專業(yè)化服務(wù)，對(duì)于資產(chǎn)管理行業(yè)的轉(zhuǎn)型發(fā)展也具有重要意義。但是，目前我國有關(guān)家族辦公室的立法規(guī)則尚付闕如， 監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)于家族辦公室的設(shè)立條件、業(yè)務(wù)性質(zhì)、稅收政策、監(jiān)管機(jī)制等也缺乏明確的界定，這也導(dǎo)致家族辦公室的發(fā)展面臨一定的問題。如果不能及時(shí)地完善立法規(guī)則和監(jiān)管政策，家族信托行業(yè)的發(fā)展可能會(huì)面臨更為嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。部分家族辦公室可能會(huì)“誤入歧途”，開展違法違規(guī)的業(yè)務(wù)，進(jìn)而給資產(chǎn)管理行業(yè)的轉(zhuǎn)型升級(jí)帶來不利影響。在此背景下，我們有必要借鑒學(xué)習(xí)其他國家和地區(qū)在家族辦公室法律規(guī)制層面的成功經(jīng)驗(yàn)，并以此為基礎(chǔ)來完善我國家族辦公室的法律監(jiān)管制度。

實(shí)際上，隨著全球資管行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的日益加劇，美國、英國、瑞士、新加坡、我國香港地區(qū)等信托法制較為發(fā)達(dá)的國家和地區(qū)越來越重視家族辦公室的地位，均采取了一系列鼓勵(lì)發(fā)展的措施，同時(shí)也出臺(tái)了適當(dāng)?shù)谋O(jiān)管舉措以規(guī)范家族信托業(yè)務(wù)。了解這些最新的監(jiān)管措施將有助于理解家族辦公室的法律規(guī)制邏輯，尤其是其所從事業(yè)務(wù)的法律性質(zhì)及相應(yīng)的合理監(jiān)管機(jī)制。本文將簡(jiǎn)要介紹我國香港地區(qū)近年來對(duì)于家族辦公室所采取的法律監(jiān)管政策，分析其所依據(jù)的法律體系邏輯和所采取的具體監(jiān)管措施，并探討香港經(jīng)驗(yàn)對(duì)內(nèi)地家族辦公室法律規(guī)制的完善可能具有的借鑒意義。

家族辦公室的業(yè)務(wù)性質(zhì)

對(duì)家族辦公室是否需要監(jiān)管、如何進(jìn)行監(jiān)管，主要取決于其所從事業(yè)務(wù)的法律性質(zhì)，需要結(jié)合信托法、證券法等法律及其附屬條例做出相應(yīng)認(rèn)定。在香港現(xiàn)行的證券法監(jiān)管體系下，某項(xiàng)活動(dòng)是否需要接受證券法的監(jiān)管，需要判斷其是否屬于《證券及期貨條例》明確規(guī)定的“屬于受到監(jiān)管的活動(dòng)”。根據(jù)《證券及期貨條例》的具體規(guī)定，有十二類活動(dòng)受到證券法監(jiān)管，第一類為“證券交易”，第二類為“期貨合約交易”，第四類為“就證券提供意見”，第五類為“就期貨提供意見”，第九類為“提供資產(chǎn)管理”。因此，判定家族辦公室是否需要接受監(jiān)管，要根據(jù)其所從事業(yè)務(wù)、開展活動(dòng)的法律性質(zhì)來加以判斷，如果其屬于《證券及期貨條例》監(jiān)管的上述行為類型，那就應(yīng)當(dāng)納入證券法的監(jiān)管范疇并由證監(jiān)會(huì)等監(jiān)管機(jī)構(gòu)具體監(jiān)管。

就目前實(shí)踐情況來看，雖然家族辦公室也會(huì)從事繼承管理、子女教育、公益事業(yè)、家族事務(wù)咨詢以及其他家族事務(wù)等工作， 但其主要功能還是擔(dān)任家族財(cái)富的投資管理人。通常來說，家族辦公室主要圍繞特定家族的財(cái)富資產(chǎn)開展投資管理活動(dòng)以期實(shí)現(xiàn)“保值增值”的目標(biāo)，除了投資一般意義上的股票、債券、證券衍生品以外，還可能會(huì)開展另類投資活動(dòng)（不動(dòng)產(chǎn)投資、藝術(shù)品投資、私募股權(quán)投資、其他資產(chǎn)投資等）。根據(jù)瑞銀集團(tuán)發(fā)布的研究報(bào)告，家族辦公室通常會(huì)將管理資產(chǎn)的32.4%投資于股票， 18.7%投資于私募股權(quán)，17%投資于房地產(chǎn)，16.3%投資于固定收益產(chǎn)品，同時(shí)保留一定的現(xiàn)金或等價(jià)物。由此可以看出，家族辦公室所從事的主要活動(dòng)還是“投資管理”，也就是將家族資產(chǎn)投資于多樣化的金融證券商品或其他資產(chǎn)，其所提供的服務(wù)也屬于典型的“資產(chǎn)管理服務(wù)”，應(yīng)當(dāng)屬于香港《證券與期貨條例》所規(guī)定的應(yīng)受監(jiān)管活動(dòng)類型（第九類“提供資產(chǎn)管理”）。在此情況下，家族辦公室及其從事的投資管理活動(dòng)應(yīng)當(dāng)納入證券法的監(jiān)管范疇。無論是家族辦公室機(jī)構(gòu)的設(shè)立，還是家族辦公室開展的活動(dòng)，均應(yīng)遵守《證券與期貨條例》以及證監(jiān)會(huì)發(fā)布的守則、通函和常見問題解答等。在沒有遵守上述法律規(guī)定的情況下，家族辦公室及其開展的業(yè)務(wù)都要面臨嚴(yán)格的監(jiān)管行動(dòng)，甚至在特定情況下要被追究法律責(zé)任。

家族辦公室的監(jiān)管理念

近年來，家族辦公室已經(jīng)成為全球資產(chǎn)管理行業(yè)升級(jí)發(fā)展的“新動(dòng)力”。在全世界主要的金融中心城市，越來越多的家族辦公室得以設(shè)立，在資產(chǎn)管理產(chǎn)業(yè)鏈條上發(fā)揮了越來越重要的作用。家族辦公室設(shè)立數(shù)量的多少、服務(wù)水平的優(yōu)劣，已經(jīng)成為了各個(gè)金融中心城市資產(chǎn)管理、私人銀行等金融業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)的主要標(biāo)志和評(píng)價(jià)因素。在此背景下，作為全球金融中心城市之一的中國香港也在積極采取舉措推動(dòng)家族辦公室的發(fā)展。在通盤考慮家族辦公室的興起背景、制度功能、發(fā)展趨勢(shì)等諸多要素的基礎(chǔ)上， 中國香港地區(qū)金融監(jiān)管部門在既有的《信托法令》《證券及期貨條例》《受托人條例》之外采取了一些更為具體的監(jiān)管舉措。比如，2020年1月7日香港證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《有關(guān)家族辦公室的申領(lǐng)牌照責(zé)任的通函》（以下簡(jiǎn)稱《通函》），對(duì)于在香港地區(qū)開展資產(chǎn)管理或其他服務(wù)的家族辦公室如何申請(qǐng)業(yè)務(wù)牌照提供了指引; 2020年7月香港金融發(fā)展局發(fā)布了《齊家有道：以香港為家庭辦公室樞紐》的研究報(bào)告，對(duì)于如何支持并規(guī)范家族辦公室發(fā)展提出了一系列政策建議;2020年9月香港證監(jiān)會(huì)又發(fā)出《常見問題》，旨在就《證券及期貨條例》對(duì)申領(lǐng)牌照制度的影響，為單一家族辦公室及聯(lián)合家族辦公室提供額外指引。通過上述文件可以看出，香港金融監(jiān)管部門對(duì)于家族辦公室的基本監(jiān)管理念包括兩個(gè)方面：鼓勵(lì)發(fā)展和加強(qiáng)監(jiān)管。

鼓勵(lì)發(fā)展。家族辦公室對(duì)于香港資產(chǎn)管理行業(yè)的未來發(fā)展具有至關(guān)重要的意義。家族辦公室在香港地區(qū)的具體運(yùn)作情況，不僅會(huì)影響金融業(yè)的資產(chǎn)管理規(guī)模和資產(chǎn)管理能力，而且對(duì)于香港參與全球范圍資產(chǎn)管理行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)也有重要意義。對(duì)于香港而言， 目前金融投資法治環(huán)境良好，金融市場(chǎng)基礎(chǔ)設(shè)施完善，具有良好的專業(yè)人才隊(duì)伍和豐富的市場(chǎng)投資機(jī)會(huì)，這些均是家族辦公室發(fā)展的有利條件。在此背景下，有必要采取積極舉措為家族辦公室創(chuàng)造更為有利的發(fā)展環(huán)境，通過提供各種優(yōu)惠條件鼓勵(lì)在香港地區(qū)新設(shè)家族辦公室，進(jìn)而吸引世界范圍內(nèi)的富有家族和高凈值客戶到香港來進(jìn)行投資。這對(duì)于香港資產(chǎn)管理行業(yè)乃至金融業(yè)的發(fā)展都有積極作用。

加強(qiáng)監(jiān)管。家族辦公室畢竟是新事物，即便是在金融法治發(fā)達(dá)的中國香港地區(qū)，在此之前也沒有進(jìn)入立法者和監(jiān)管者的視野，缺乏成熟的方案對(duì)其進(jìn)行規(guī)制監(jiān)管。但是，實(shí)踐中家族辦公室的資產(chǎn)管理規(guī)模越來越大，投資所涉領(lǐng)域越來越寬，在整個(gè)資產(chǎn)管理行業(yè)領(lǐng)域具有越來越重要的影響。如果放任其發(fā)展而不加任何規(guī)范，部分家族辦公室可能會(huì)出現(xiàn)嚴(yán)重的經(jīng)營(yíng)問題，甚至?xí)l(fā)整個(gè)資產(chǎn)管理行業(yè)的系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。因此，在香港金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)看來，必須加強(qiáng)對(duì)家族辦公室的監(jiān)管，對(duì)其主體資格、客戶管理、投資行為、信息披露等方面加以必要的約束。當(dāng)然，“加強(qiáng)監(jiān)管”和“鼓勵(lì)發(fā)展”并不矛盾，要促進(jìn)家族辦公室的有序發(fā)展，必須建立更為完善的監(jiān)管體系，這是保障投資者權(quán)益、規(guī)范家族辦公室業(yè)務(wù)行為的重要機(jī)制。

家族辦公室的監(jiān)管措施牌照管理

根據(jù)香港《證券及期貨條例》的規(guī)定，只要是在香港從事應(yīng)當(dāng)受到監(jiān)管的活動(dòng)，就應(yīng)當(dāng)向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)相應(yīng)的牌照，否則就構(gòu)成犯罪并應(yīng)被追究相應(yīng)的刑事責(zé)任。從上文的分析可以看出， 家族辦公室所開展的業(yè)務(wù)、所從事的活動(dòng)多屬于《證券及期貨條例》規(guī)定的第九類“提供資產(chǎn)管理”活動(dòng)類型。就此而言，本質(zhì)上應(yīng)當(dāng)將家族辦公室視為資產(chǎn)管理公司，在牌照管理方面與資產(chǎn)管理公司不應(yīng)存有差異。遵循這一邏輯，家族辦公室應(yīng)當(dāng)按照要求向證監(jiān)會(huì)領(lǐng)取相應(yīng)牌照。

在香港既有的證券監(jiān)管法律體系下，并沒有明確規(guī)定家族辦公室的牌照管理制度;但就香港金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)所提出的意見來看，有可能將家族辦公室必須領(lǐng)取牌照才能開展業(yè)務(wù)作為基本監(jiān)管原則，并可能會(huì)通過制定更為詳盡的規(guī)則明確應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)牌照的基本要求以及未能申領(lǐng)牌照所可能產(chǎn)生的法律責(zé)任。

當(dāng)然，并非所有的家族辦公室都必須向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)牌照才能開展家族信托業(yè)務(wù)。以目前香港金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的態(tài)度來看，具有特殊組織結(jié)構(gòu)和營(yíng)運(yùn)方式的家族辦公室可以主張牌照豁免，也就是無須申領(lǐng)牌照就可以開展家族信托業(yè)務(wù)。比如，某單一家族辦公室根據(jù)委任家族的委托以內(nèi)部單位形式來管理家族信托資產(chǎn)， 在這種情況下就無須申領(lǐng)牌照，因?yàn)樗鼪]有為第三方提供資產(chǎn)管理服務(wù)。這屬于《證券及期貨條例》第九類受管制活動(dòng)的“定義”當(dāng)中的“集團(tuán)內(nèi)部豁免”情形。值得注意的是，并非所有的單一家族辦公室都可以主張牌照豁免，而是必須根據(jù)其組織結(jié)構(gòu)和業(yè)務(wù)性質(zhì)進(jìn)行具體分析。

此外，即便單一家族辦公室可以主張牌照豁免，但這并不意味著這些單一家族辦公室就不受到監(jiān)管約束。與之相反，單一家族辦公室必須參照證監(jiān)會(huì)關(guān)于資產(chǎn)管理公司的監(jiān)管要求，在治理結(jié)構(gòu)、風(fēng)險(xiǎn)控制、信息披露、從業(yè)人員管理等方面嚴(yán)格落實(shí)監(jiān)管要求，確保其合法合規(guī)地開展家族信托業(yè)務(wù)。

行為準(zhǔn)則

申領(lǐng)牌照只是香港金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)家族辦公室擬采取的事前監(jiān)管措施，并不意味著監(jiān)管的終結(jié)。家族辦公室在申領(lǐng)牌照之后，必須按照《證券及期貨條例》及其附屬條例和證監(jiān)會(huì)發(fā)布的守則、通函、常見問題解答等規(guī)則的要求，持續(xù)地接受全過程動(dòng)態(tài)監(jiān)管，確保家族辦公室的業(yè)務(wù)活動(dòng)合法合規(guī)，嚴(yán)格按照監(jiān)管要求履行信息披露義務(wù)。實(shí)際上，香港金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)也在考慮制定更為具體的《家族辦公室操守準(zhǔn)則》，以為持有牌照的家族辦公室的具體運(yùn)作提供更為全面的規(guī)范指引，同時(shí)也確立更有針對(duì)性、更具回應(yīng)性的監(jiān)管制度。

參照比較香港既有的證券監(jiān)管法律制度及經(jīng)驗(yàn)，對(duì)于強(qiáng)化家族辦公室“事中、事后”行為的監(jiān)管路徑包括以下幾個(gè)方面： 一是強(qiáng)化信息披露義務(wù)，要求家族辦公室向委托人進(jìn)行充分的信息披露;二是強(qiáng)化投資管理約束，要求履行適當(dāng)?shù)姆稚⑼顿Y義務(wù)，避免不同家族信托財(cái)產(chǎn)的相互交易，防止出現(xiàn)非法套利行為;三是嚴(yán)格約束杠桿投資和金融衍生品投資;四是強(qiáng)化合規(guī)報(bào)告要求，要求家族辦公室按照監(jiān)管規(guī)則報(bào)告相應(yīng)的投資情況，強(qiáng)化風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管;五是強(qiáng)化法律責(zé)任追究，對(duì)于家族辦公室及其工作人員從事的違法違規(guī)行為，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)法律責(zé)任追究， 強(qiáng)化信義義務(wù)履行。

稅收優(yōu)惠

支持家族辦公室發(fā)展，不得不考慮的另外一個(gè)重要因素是稅收的優(yōu)惠。稅收是影響家族辦公室發(fā)展的重要機(jī)制，合理的稅收優(yōu)惠制度對(duì)于激勵(lì)家族辦公室的設(shè)立具有重要意義。從香港金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)來看，盡管目前香港的稅制對(duì)于資產(chǎn)管理行業(yè)發(fā)展具有很好的競(jìng)爭(zhēng)力，比如不征收資本增值稅，但可以通過進(jìn)一步的稅制調(diào)整更好地支持家族辦公室的發(fā)展。例如，將現(xiàn)行的稅收優(yōu)惠政策擴(kuò)展到持牌的家族辦公室，甚至包括單一家族辦公室。

香港現(xiàn)行的稅務(wù)優(yōu)惠機(jī)制主要面向于持有香港證監(jiān)會(huì)牌照的機(jī)構(gòu)，如果確認(rèn)領(lǐng)取牌照的家族辦公室也能享受相應(yīng)的稅收優(yōu)惠機(jī)制，比如利得稅的豁免、非基金投資者免稅，則能激勵(lì)更多家族辦公室在香港的設(shè)立。另外，也可以將這種稅收優(yōu)惠機(jī)制延伸到?jīng)]有領(lǐng)取證監(jiān)會(huì)牌照的單一家族辦公室。同時(shí)，為本地和海外的家族辦公室提供統(tǒng)一的稅務(wù)待遇，這將有助于激勵(lì)香港以外的高凈值家族到香港來設(shè)立家族辦公室。

家族辦公室的經(jīng)驗(yàn)啟示

中國香港地區(qū)對(duì)于家族辦公室的法律規(guī)制嘗試對(duì)于內(nèi)地的相應(yīng)立法完善和監(jiān)管優(yōu)化具有重要的參考價(jià)值。目前，除了商業(yè)銀行、信托公司設(shè)立的家族辦公室之外，還有很多獨(dú)立的家族辦公室在接受投資者委托從事投資業(yè)務(wù)或投資咨詢業(yè)務(wù)。就其從事業(yè)務(wù)的法律性質(zhì)來看，均屬于資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)納入到證券法、信托法的規(guī)范范疇。對(duì)于家族辦公室的設(shè)立，監(jiān)管機(jī)構(gòu)有必要實(shí)施一定的準(zhǔn)入管制，對(duì)于符合基本條件、完成注冊(cè)或核準(zhǔn)手續(xù)的才可頒發(fā)相應(yīng)的牌照。當(dāng)然，對(duì)于內(nèi)設(shè)于金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部的家族辦公室，則可以實(shí)行牌照豁免，無須辦理另外的注冊(cè)或核準(zhǔn)手續(xù)。對(duì)于獨(dú)立家族辦公室的具體業(yè)務(wù)，有必要參照私募基金管理人的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)對(duì)其加以規(guī)范，防止其從事?lián)p害委托人利益的違法違規(guī)交易。當(dāng)然，對(duì)于家族辦公室也可以基于國際上的和中國香港地區(qū)的經(jīng)驗(yàn)并考慮我國的國情給予適當(dāng)?shù)亩愂諆?yōu)惠，這對(duì)于鼓勵(lì)家族辦公室的設(shè)立和發(fā)展也是必要的。

值得注意的是，目前家族信托業(yè)務(wù)已經(jīng)受到我國監(jiān)管機(jī)構(gòu)的高度重視，而家族辦公室作為具體實(shí)施主體對(duì)于家族信托業(yè)務(wù)的開展具有至關(guān)重要的意義。在厘清家族辦公室主體的法律屬性和業(yè)務(wù)法律性質(zhì)的基礎(chǔ)上，及時(shí)制定立法規(guī)則、完善監(jiān)管政策，有利于推動(dòng)家族信托業(yè)務(wù)進(jìn)入新的發(fā)展階段，也有益于我國資產(chǎn)管理行業(yè)的轉(zhuǎn)型升級(jí)。

（本文受到中國社會(huì)科學(xué)院2020年國情調(diào)研重大課題項(xiàng)目“互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險(xiǎn)的法律規(guī)制”〔GQZD2020007〕的支持）

（作者單位：中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所）