數(shù)字反壟斷探行時

郭檳

全球掀起反壟斷新高潮，數(shù)字產(chǎn)業(yè)成為重點“盯防”對象，但“恢復(fù)數(shù)字經(jīng)濟中的競爭，強化反壟斷監(jiān)管，強化反壟斷法的實踐”的愿景目標(biāo)說易行難。

快速發(fā)展的數(shù)字市場迎來新氣象，施行新規(guī)則，也暴露出新問題。數(shù)字經(jīng)濟的重要性有目共睹，但互聯(lián)網(wǎng)反壟斷的呼聲日趨高漲并非沒有原因。數(shù)字領(lǐng)域的科技巨頭崛起帶來新的產(chǎn)業(yè)革命，也帶來新的競爭形式，數(shù)字領(lǐng)域反壟斷有其必要性，需要各國審慎對待。

是否“師出有名”？

中國數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展已經(jīng)超過20年，其經(jīng)濟規(guī)模占GDP比重已超過三分之一，并且業(yè)已成為大眾生活中的重要部分，為社會和消費者帶來的福利有目共睹?！吨袊ヂ?lián)網(wǎng)企業(yè)綜合實力研究報告（2020）》顯示，互聯(lián)網(wǎng)前百家企業(yè)2019年業(yè)務(wù)收入達3.5萬億元，前五名的收入占總體近五成，資源加速往頭部企業(yè)集中。當(dāng)數(shù)字經(jīng)濟從“包容發(fā)展”步入“規(guī)范發(fā)展”階段，反壟斷成為焦點話題。

去年12月16日召開的中央經(jīng)濟工作會議將“強化反壟斷和防止資本無序擴張”列為2021年的重點任務(wù)之一。我國反壟斷法主要起草人之一，原國務(wù)院和全國人大反壟斷立法顧問、中國經(jīng)濟法研究會副會長兼競爭法專業(yè)委員會主任王曉曄指出，“數(shù)字經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷主要是監(jiān)管超級平臺企業(yè)的排除限制競爭的行為，防止資本無序擴張主要是針對互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的監(jiān)管，二者監(jiān)管的范疇有一定的區(qū)別，但涉及的企業(yè)基本都屬于數(shù)字經(jīng)濟領(lǐng)域。中央經(jīng)濟工作會議提出強化反壟斷，主要是強調(diào)數(shù)字經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷?！比缢?，“數(shù)字經(jīng)濟給社會帶來了巨大福利。但是，因為超級平臺得益于網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、規(guī)模經(jīng)濟、零邊際成本，而且通過相互補貼可以在多個領(lǐng)域開展經(jīng)營活動，它們很容易成長為‘?dāng)?shù)字巨無霸，從而不斷地擴大市場勢力，出現(xiàn)‘贏者通吃局面。這種情況下，很多人認為互聯(lián)網(wǎng)市場只有壟斷，沒有增加競爭的跡象，因此全球出現(xiàn)了數(shù)字經(jīng)濟反壟斷的呼聲?！?/p>

獨立經(jīng)濟學(xué)家李鐵歸納了互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用的數(shù)個特點，以解析為何要在數(shù)字領(lǐng)域規(guī)范而行，“一是滿足消費者能夠體驗的最低成本；二是只有當(dāng)流量達到一定規(guī)模后，才可以通過薄利多銷的方式占領(lǐng)市場，獲取經(jīng)營收益；三是互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用的初始階段必須要有資本力量的介入，這是市場的選擇，盡管可能會冒投資失敗的風(fēng)險；四是當(dāng)流量達到一定規(guī)模，并形成品牌后，才可能探索廣告等其他商業(yè)模式，所謂‘羊毛出在豬身上就是這個道理；五是初始的互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營模式在獲得流量后，可以借由對數(shù)據(jù)的深入研發(fā)，開辟新的市場增加流量，進而形成運營的良性循環(huán)；六是互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用市場競爭激烈，所以才激發(fā)出技術(shù)上和應(yīng)用方式的不斷創(chuàng)新，進而推動社會的進步。在這里，資本是支撐互聯(lián)網(wǎng)擴大經(jīng)營規(guī)模的催化劑。”“模式”、“資本”，種種關(guān)鍵詞預(yù)示著一旦失控將風(fēng)險驟增。

至于，我國的《反壟斷法》如何界定一家互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)涉嫌壟斷？國務(wù)院反壟斷委員會專家咨詢組成員、對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)競爭法中心主任黃勇解釋道，“由于互聯(lián)網(wǎng)平臺是多邊共生的經(jīng)濟，相關(guān)部門既要充分評估其商業(yè)模式涉及的消費者利益、商戶利益、平臺利益，也要考慮社會和國家利益。不同的平臺往往有著迥異的數(shù)據(jù)、算法、隱私和商業(yè)架構(gòu)，所以還要遵循個案處理、尊重平臺經(jīng)濟特性的原則。”

數(shù)字稅的“緊箍咒”

中國政法大學(xué)副校長時建中在評析“數(shù)字經(jīng)濟背景下的反壟斷法的修改”時表示，“數(shù)字經(jīng)濟有三大特點，分別是以數(shù)據(jù)為要素、以網(wǎng)絡(luò)為載體、以技術(shù)為動力，其中，大數(shù)據(jù)、云計算、區(qū)塊鏈、人工智能等數(shù)字技術(shù)的發(fā)展尤其是推動數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的關(guān)鍵要素。然而，數(shù)字技術(shù)在促進經(jīng)濟發(fā)展的同時，也催生了很多法律問題，如，數(shù)據(jù)權(quán)屬、數(shù)據(jù)安全、數(shù)據(jù)主權(quán)、隱私保護、數(shù)據(jù)鴻溝等，嚴重則引發(fā)大數(shù)據(jù)殺熟與‘二選一問題，后兩者正是企業(yè)壟斷情況的具體表現(xiàn)?！?/p>

但是，對于互聯(lián)網(wǎng)平臺的排他性交易，“什么時候介入，什么時候懲罰，如何確定懲罰數(shù)額，如何實施補救措施……”相關(guān)問題當(dāng)下并沒有確切的答案，需要逐步探行。其中，人們較為知悉的“數(shù)字稅”因有對互聯(lián)網(wǎng)巨頭的“緊箍咒”作用而備受關(guān)注。全球已有許多國家開征數(shù)字稅，但其過程面臨著頗多挑戰(zhàn)。比如歐盟各國開征數(shù)字稅的目標(biāo)，正是谷歌、蘋果、臉書、亞馬遜等全球科技巨頭，它們對數(shù)字稅的落身基本持抗拒姿態(tài)。

數(shù)字經(jīng)濟學(xué)家、商湯智能產(chǎn)業(yè)研究院主任劉志毅認為，“大型科技公司不僅能夠跨越地域的影響，同時也能夠在中小型競爭對手無法生存的情況下通過并購等手段擴散影響力，因此可以說大型科技公司的發(fā)展可能會帶來壟斷風(fēng)險以及國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的外部競爭力的下降，這也是我們理解數(shù)字稅和反壟斷法關(guān)注科技領(lǐng)域的基本邏輯?！彬v訊研究院競爭政策研究中心張昕主任進一步指出，“數(shù)字市場中非常棘手的是平臺帶來的挑戰(zhàn)，如何對平臺帶來的市場壟斷進行規(guī)制是所有反壟斷轄區(qū)需要回答的。現(xiàn)有的反壟斷工具不足以應(yīng)對平臺帶來的反壟斷挑戰(zhàn)，需要新的競爭工具予以應(yīng)對?！北本┙煌ù髮W(xué)法學(xué)院副教授李文華對數(shù)字經(jīng)濟反壟斷及防止資本無序擴張?zhí)岢隽讼鄳?yīng)建議，“首先，需要提高企業(yè)壟斷的成本；其次，加強平臺企業(yè)的合規(guī)監(jiān)管，在平臺經(jīng)濟反壟斷領(lǐng)域引入行政和解制度；再次，從反壟斷行政和解金中拿出一部分作為舉報獎勵資金；最后引入‘默示加入，明示退出的集團訴訟制度以加強消費者保護?！?/p>