央企香港投融資平臺公司治理體系實踐探索

趙麗霞 中國中原對外工程有限公司

一、背景

受政治經(jīng)濟形勢變化的影響，海外工程市場“投資+EPC”成為新常態(tài)，對此，企業(yè)的投融資能力成為獲取市場訂單的關(guān)鍵。香港在拓展“一帶一路”基建項目融資渠道，降低融資成本，吸引多邊和各國金融機構(gòu)參與投融資合作以及金融創(chuàng)新方面也有不可比擬的優(yōu)勢：香港擁有眾多區(qū)域性投資基金運營總部；香港在拓展國際合作方面的優(yōu)勢明顯；中央一直支持香港在“一帶一路”發(fā)揮獨特作用。央企等大型國有企業(yè)基本都在香港設(shè)立了投融資平臺，而且越來越多內(nèi)地企業(yè)開始尋求通過在港上市或者在港發(fā)行債券獲取低成本資金。但是這些子公司均面臨著如何將香港公司條例的規(guī)定和國資央企的管控要求有機結(jié)合，發(fā)揮治理效能的問題。本文以一個全資的央企控股子公司A公司為例，對如何解決上述矛盾進行探討。

二、在港設(shè)立投融資平臺

在港設(shè)立的投融資平臺，一種是上市公司（也稱公眾公司），能夠公開向廣大投資者或發(fā)行債券，募集資金，其一般是國有企業(yè)或者內(nèi)地民營企業(yè)控股；一種是國有控股或全資的非公眾公司（也稱私人有限公司）。該公司非公眾公司，是一家根據(jù)香港舊《公司條例》成立的有股本的私人有限公司，成立于20 世紀90 年代，由央企二級子公司100%持有。在香港設(shè)立公司，開展境外工程投資、在港融資，尋求合作第三方，是未來做優(yōu)做強的必由之路。

三、公司治理體系

香港公司治理的要求：根據(jù)香港《公司條例》，私人有限公司的公司治理結(jié)構(gòu)包括股東會（成員大會）結(jié)構(gòu)、職權(quán)和義務(wù)，董事和董事會的構(gòu)成、職權(quán)、功能和業(yè)績，以及經(jīng)理人選拔、經(jīng)理人的激勵和約束。

（一）股東會

1.股東會的設(shè)置

如果是兩個及兩個以上的股東，需要設(shè)立股東會（也叫成員大會），且需每個財政年度，在其會計參照期（有關(guān)財政年度是參照該限期而決定的）結(jié)束后的9 個月內(nèi)（其他公司是6 個月內(nèi)），舉行一次股東會（成員大會），作為其周年成員大會。若違反上述規(guī)定，按照新《公司條例》，有關(guān)公司及每名責(zé)任人均屬犯罪，一經(jīng)定罪最高可被處罰港幣50,000 元。

如果僅有唯一股東，A 公司無須設(shè)立股東會，由唯一股東行使股東會應(yīng)有的相關(guān)職責(zé)和權(quán)利。股東會的職權(quán)一般包括：委任（或更換）董事、周年會計賬、公司年報、審計報告和其他要討論的重要決議及重要事項。由央企控股的在港投融資平臺，一般根據(jù)平臺的定位，除了以上事項，還要按照管控的要求，在戰(zhàn)略規(guī)劃、重大改革改制、資本運作、大額投融資、擔(dān)保以及資產(chǎn)處置，由股東會決定，并根據(jù)業(yè)務(wù)運作效率和風(fēng)險把控要求，正確界定股東會和平臺公司董事會的權(quán)力和責(zé)任界面。如A 公司，就在項目投資、融資擔(dān)保以及資產(chǎn)處置方面給予一定的授權(quán)，由平臺公司董事會決定，無須股東會決定。

股東會的決議分普通決議和特別決議。普通決議是指獲半數(shù)票通過的決議，要求是到場參與表決且有權(quán)如此表決的股東，或作為有權(quán)就該決議表決的股東妥為授權(quán)的代表就該決議表決的人。特別決議是指獲最少75%的多數(shù)票通過的決議。任何可通過普通決議作出的事情，也可通過特別決議作出。

2.股東會的召集

公司董事可召開股東成員大會。公司成員可要求董事召開股東成員大會；如公司收到占全體有權(quán)在股東成員大會上表決的成員的總表決權(quán)5%及以上的股東的要求，要求召開成員大會，則董事須召開成員大會議會。股東大會召集的費用由公司承擔(dān)。如果公司章程未作出其他規(guī)定，如果任何時間，公司并無董事，或沒有足夠有能力行事的董事以構(gòu)成法定人數(shù)，則任何董事，或任何2 名或2 名以上占全體有權(quán)在成員大會上表決的成員的總表決權(quán)最少10%的公司成員，可召集股東成員大會，且成員大會須盡可能按公司的董事可召開成員大會的同樣方式召開。

股東周年成員大會，需在21 天之前通知；非周年成員大會，有限公司至少要14天之前通知；無限公司最少7 天以前通知。需要特別通知的決議，需要在會議上動議的決議給予特別通知，且至少在會議前28 日內(nèi)發(fā)出動議該決議的意向通知，否則決議無效。

會議表決時，每位股東或者授權(quán)代表均有一票，股東代表多于1 位的，多余的代表所作的表決無效。

（二）董事會

表1

1.董事任命與更換

一般而言，在公司章程沒有相反規(guī)定的情況下，董事會可通過召開董事會會議或以書面決議方式委任新董事。根據(jù)《公司（章程細則范本）公告》（第622H 章）的《私人股份有限公司的章程細則范本》，由董事會委任的董事任期僅到下屆股東周年大會為止，但各公司有權(quán)在其公司章程中約定由董事會委任的董事不必在股東周年大會輪換交替或引退。

更換董事通常以兩種方式進行，即董事自身辭去董事職務(wù)或股東行使職權(quán)罷免董事。如某公司的董事對于不再擔(dān)任該公司的董事并無異議，則通常會采用董事辭職的方式進行。但如出現(xiàn)無法以董事辭職的方式更換董事的情況，根據(jù)香港《公司條例》第462 條，股東可通過普通決議罷免董事。

A 公司作為單一股東，子公司董事委任或更換時，涉及重要人事任免的還要執(zhí)行“三重一大”事項決策程序，然后再履行股東會決策程序，并滿足會議召集的時間要求。公司須在更換董事生效后的15 日內(nèi)，將符合指明格式（即ND2A 表格）的通知交付公司注冊處處長登記。董事會也可以對新董事進行提名，并通過董事會決議案要求股東召開大會決議或要求股東書面決議委任新董事。股東所委任的新董事的任期并不受限于《香港私人有限公司章程范本》中規(guī)定的任期期限限制，股東可自由決定其所委任董事的任期，或無需特別明確任期。如果為唯一股東，可通過股東書面決議的形式委任新董事。

2.董事會

香港《公司條例》對私人公司的董事有最低規(guī)定，須有最少一名自然人董事，如不設(shè)立董事會，唯一董事即可構(gòu)成法定人數(shù)作出決定，其以董事身份作出的決定即視為董事會的決定，但該董事的決定應(yīng)當(dāng)以書面形式（即通常所說的唯一董事書面決議）?？紤]到央企關(guān)于重大事項必須集體決策的要求，如果僅有一名自然人董事，可以參照境內(nèi)執(zhí)行董事兼任總經(jīng)理的制度，如果一名自然人董事有實職，可組織董事和經(jīng)理層的高級管理人員共同組織的集體決策會議，決策或研究重大事項。

公司的董事人數(shù)最少為2 人以上時，需要設(shè)立董事會。關(guān)于董事的職權(quán)范圍的界定，香港公司的董事會對于公司的運作負有全面職責(zé)，并行使有關(guān)職權(quán)。具體的職權(quán)范圍由股東母公司批準確定，并可在公司章程中明確。

特別指出，建議重大人事任免權(quán)根據(jù)股東的權(quán)力清單，相關(guān)的人事任免或者人事任免方案由A 公司上級（母公司）的黨組織研究或決定。

（三）經(jīng)理層

香港《公司條例》對公司總裁的設(shè)置沒有強制性規(guī)定，公司可以選擇設(shè)置或不設(shè)置總裁一職。如選擇設(shè)置總裁，可由董事兼任，也可另行任命總裁。總裁、副總裁、財務(wù)總監(jiān)等可根據(jù)經(jīng)營實際由股東或董事根據(jù)干部管理權(quán)限決定。關(guān)于經(jīng)理層的議事規(guī)則，可根據(jù)央企實際管理需要設(shè)置。

（四）公司秘書

香港有限公司須設(shè)公司秘書，委托注冊辦事處設(shè)于香港或在香港設(shè)有營業(yè)地的法人團體擔(dān)任。

根據(jù)香港《公司條例》474 條，公司須有一名公司秘書，公司秘書如果是自然人，需通常居于香港；如果是法人團體，其注冊于辦事處需設(shè)于香港，或須在香港設(shè)立營業(yè)地點。

公司秘書負責(zé)公司內(nèi)部事務(wù)，如安排會議、準備會議記錄、向政府提交法定文件、確保香港公司符合法定要求。在執(zhí)行董事行使公司董事職權(quán)，并由執(zhí)行董事辦公會決策重大事項的制度下，可由公司歸口部門負責(zé)對接外聘秘書。

四、著重界定好母子公司權(quán)責(zé)界面

在業(yè)務(wù)起步時，與內(nèi)地平臺公司采取“一套人馬、兩塊牌子”的合署辦公形式是可行的。但是需要梳理母公司作為股東與A公司的權(quán)責(zé)界面，主要包括對戰(zhàn)略、財務(wù)、人事、資本、法律、黨建等幾個方面?？紤]公司利潤微薄，項目還處于開發(fā)階段，人員規(guī)模小，母公司（股東）相對集權(quán)、子公司（A 公司）更注重實施的運營管控模式。具體的權(quán)限配置建議如表1 所示。

五、后續(xù)的建議

未來，隨著公司項目的增多，有較大的盈利能力和舉債能力時，逐步放權(quán)，提高運營和運轉(zhuǎn)的效率。據(jù)海外項目開發(fā)情況，通過市場化運作，經(jīng)過2-3 年左右的培育發(fā)展，A 公司具備在母公司授權(quán)下獨立開展海外項目投資和貿(mào)易業(yè)務(wù)的能力，及時進行組織機構(gòu)調(diào)整，形成獨立運行、層級分明、管理有序的法人實體。