對我國職工持股制度的法律思考

鄭如剛

提要在建立具有中國特色的現(xiàn)代企業(yè)制度問題上,公司法人治理結構的完善是其核心問題,國內法學家、經(jīng)濟學家對其論述頗多,其中職工持股問題在近幾年引起中國學者的廣泛關注。本文通過對我國企業(yè)中職工持股現(xiàn)狀的思考,以期完善我國立法,鼓勵并保障公司職工積極參與公司治理,建立符合市場經(jīng)濟要求的現(xiàn)代化企業(yè)制度。

關鍵詞:職工持股;職工參與;持股會

中圖分類號:D9文獻標識碼:A

職工持股又稱所有參與,是指職工通過持有公司股份成為其股東,并參加股東大會來行使其民主管理權利。這一制度起源于西方,一般被稱為“職工持股計劃”(簡稱ESOP),是由美國律師路易斯·凱爾薩在六十年代最先提出的?？梢哉f,職工持股制度在西方的發(fā)展歷程并不長,但它帶來的制度創(chuàng)新意義和顯著的實際效果則顯示出強大的生命力。

職工持股計劃是在美國為走出經(jīng)濟蕭條時期,緩和勞資矛盾的背景下產(chǎn)生的,其理論依據(jù)是在正常的市場經(jīng)濟運行的條件下,任何人不僅應該通過他們的勞動獲得收入,而且還必須通過資本獲得收入,這是人的基礎權利。凱爾薩認為,人類社會需要一種既能鼓勵公平又能促進增長的制度,使任何人都可以獲得兩種收入,即資本收入和勞動收入,從而激發(fā)人民的創(chuàng)造性和責任感,否則社會將會因貧富不均而崩潰;對于美國經(jīng)濟而言,如果擴大資本所有權,也就是使普通勞動者廣泛享有資本,成為企業(yè)的股東,會對美國經(jīng)濟產(chǎn)生積極的推動作用。

職工持股參與實現(xiàn)了由資本雇傭勞動向勞動力占有資本的轉化,為職工參與公司治理提供了所有權依據(jù)。目前,在我國實行職工持股的地區(qū)、企業(yè)及涉及的職工人數(shù)、資金量已有相當?shù)囊?guī)模。為了規(guī)范職工持股行為,使之健康發(fā)展,許多省市如上海、吉林、北京、江蘇、天津等都出臺了相關的地方性管理規(guī)定或實施辦法,為職工持股的改革實踐奠定了良好的制度基礎。近年來,許多企業(yè)在改制過程中也都采取了職工持股這種形式。隨著這種激勵制度的發(fā)展,如何進一步完善和加強這種制度,避免出現(xiàn)新的問題,給我們帶來了新的思考。

一、實行職工持股制度的目的

從理論上講,推行職工持股制度的主要目的首先是明晰產(chǎn)權。國有企業(yè)改革過程中遇到的一個關鍵問題是,由于資產(chǎn)所有者沒有人格化,造成名義上國有、事實上所有者缺位,名義上是國有,實際上誰都不是主人,“人人有責,人人無責”的情況時有發(fā)生。職工持股使這種情況有了很大改觀。其次,職工持股有利于建立企業(yè)新型的經(jīng)營機制。由于職工擁有企業(yè)部分資產(chǎn)(股權),他們就會真正關心企業(yè)的經(jīng)營情況,職工的行為目標就會更接近企業(yè)經(jīng)營目標。然而,在實踐中,企業(yè)推行職工持股制度的直接動因往往不僅僅是出于以上考慮。一部分企業(yè)實行職工持股制度主要的目的是為職工謀取福利,這部分企業(yè)通常效益較好,通過職工持股分紅可以合理合法地直接分享部分企業(yè)效益。部分企業(yè)推行職工持股主要是為了留住關鍵人才、穩(wěn)定職工隊伍。通過推行職工持股制度,并在持股數(shù)量上拉開差距,使這些人員有較多的股份,從而留住他們。另外,還有一種情況,就是一些面臨危機,特別是資金危機的企業(yè),通過職工持股,一方面可以為企業(yè)籌集部分資金;另一方面可以使職工產(chǎn)生凝聚力,與企業(yè)共渡難關?？傊?盡管推行職工持股制度理論上講是為了明晰產(chǎn)權,轉換經(jīng)營機制,但實踐中各個企業(yè)有其不同的目的,不能一概而論。一定要從實際出發(fā),考慮是否需要和怎樣推行這項制度。

二、職工持股的比例

對規(guī)模較小、職工人數(shù)較少的企業(yè),職工持股比例應較大,達到超過50%的比例。對于規(guī)模較大、職工人數(shù)較多的企業(yè),職工持股的比例不應超過50%,但也不能太小,如小于30%。對于規(guī)模較小的公司,由于職工人數(shù)較小,易于產(chǎn)生主導性意見,職工持股控股,可以使職工能真正體驗到是“企業(yè)主人”,激勵作用很大,因此對企業(yè)發(fā)展較為有利。在我國推行職工持股制度較早的深圳,員工持股比例劃分為三檔:企業(yè)中股本在5,000萬～2億元的,職工持股比例可占35%左右,1,000萬～5,000萬元的,可以到49%,100萬元以下的,可以50%以上,筆者認為基本上是合理的,可以作為參考。

三、職工股的資金來源

從職工股本身含義看,職工股應指職工用現(xiàn)金出資認購的股份。在美國,職工股一般交托管機構管理。通常的做法是,由公司向銀行貸款交托管機構,或公司擔保由托管機構向銀行貸款。托管機構以此貸款購買公司股份以后,托管機構以從公司分得的紅利償還貸款本息,償還完以后,股份即為職工持有。從我國部分試點企業(yè)的做法看,職工股資金來源有兩種:一部分是職工現(xiàn)金出資認購,一部分為企業(yè)替職工貸款認購,即類似于美國公司的做法。值得注意的是,也有一些企業(yè)將工資結余、福利費、公益金等量化,無償配送給職工。應該說,這部分資產(chǎn)本就屬于職工,這樣做是完全可以的。但筆者認為,首先這部分的比例不宜過大(如超過50%)。因為配送比例過大,會弱化職工股的激勵作用;其次,配送的股份,職工應該只有分紅權,沒有所有權,在職工離開企業(yè)時,由企業(yè)按照一定的折價原則(如每股凈資產(chǎn))收回。

四、職工持股會的地位和作用

從上面的論述中不難發(fā)現(xiàn),職工持股的一個關鍵性的機構就是職持股會,也即美國公司在實行ESOP中的托管機構。從各地制定的職工持股試點辦法和企業(yè)實際運作情況看,實行職工持股制度的企業(yè)幾乎無一例外地設立了職工持股會。盡管表達方式不盡相同,但各地在試點辦法中對職工持股會的定位基本上是一致的:是社團法人,是工會下屬的從事內部職工股管理的組織,代表職工行使股東權利。筆者的觀點是,設立職工持股會是管理職工股的一種組織形式,但不是唯一的組織形式。設立職工持股會可以避免《公司法》中對有限責任公司股東人數(shù)限制,但并不是為了有效管理職工持股而必須采取的組織安排。結論是:在公司是有限責任公司,且職工人數(shù)較多(超過《公司法》最多50個股東的限制),則應該設立職工持股會,作為一個法人股東,統(tǒng)一代表職工行使出資人權利;而如果職工人數(shù)少于50人,或公司是股份有限公司,則職工完全可以直接作為自然人股東。

筆者認為,在我國職工持股不僅具有理論基礎和思想基礎,而且具有很大的現(xiàn)實意義。在某種程度上,職工的監(jiān)督比股東監(jiān)督更為有效。利用職工持股這一管理模式,為企業(yè)營造一個更好的生存發(fā)展空間,是我國企業(yè)迫切需要解決的問題。

(作者單位:安徽電建一公司)

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