關(guān)于代孕的一種倫理正當(dāng)性思考

陳小敏，孫尚誠

（廣西師范大學(xué) 馬克思主義學(xué)院，廣西 桂林 541006）

目前，絕大多數(shù)國家對代孕都有不同程度的法律限制，但并非所有國家和地區(qū)都禁止代孕。俄羅斯、烏克蘭、希臘、格魯吉亞等國家就允許任何形式的代孕；英國、澳大利亞、加拿大、瑞典等國家允許出于慈善的目的進(jìn)行非營利性代孕；巴西則只允許二等血親以內(nèi)互相進(jìn)行代孕。當(dāng)適育女性因醫(yī)學(xué)上的原因而無法進(jìn)行正常生育時，在不違反國家法律法規(guī)和侵犯他人權(quán)利的情況下，經(jīng)雙方公平合理的協(xié)商后進(jìn)行簽署的代孕協(xié)議也是可以被接受的，但是須在嚴(yán)格的法律與行政的監(jiān)管之下進(jìn)行。

一、代孕引發(fā)的倫理爭議

自古以來“不孝有三，無后為大”的傳統(tǒng)思想一直影響著許多人的家庭觀念。當(dāng)在現(xiàn)實(shí)生活中自然生育下一代得不到滿足，為了給無法自然孕育的夫妻給予幫助并提供生育的權(quán)利，有效地進(jìn)行全人類的延續(xù)，人工輔助生殖技術(shù)中的代孕技術(shù)成為其衍生品。什么是代孕行為？“代孕指的是這樣一種行為：懷孕者用自己的身體為他人孕育子女，但沒有將來與對方共同養(yǎng)育子女的意愿，且在懷孕前就已經(jīng)同意，她在產(chǎn)后將把自己對所產(chǎn)子女所擁有的權(quán)利讓渡給對方?！盵1]根據(jù)代孕的不同性質(zhì)可將代孕行為劃分為以下四類：以代理孕母與胎兒有無血緣關(guān)系，可劃分為完全代孕和部分代孕，也稱妊娠代孕和基因代孕，前者的代孕行為不與代孕子產(chǎn)生血緣關(guān)系；根據(jù)是否由于醫(yī)學(xué)原因代孕可分為醫(yī)學(xué)原因代孕和非醫(yī)學(xué)原因代孕，醫(yī)學(xué)原因代孕包括子宮因病切除、容易流產(chǎn)等醫(yī)學(xué)原因，經(jīng)醫(yī)學(xué)鑒定后不宜懷孕者，反之則為非醫(yī)學(xué)原因代孕；根據(jù)是否存在金錢交易的代孕行為將其劃分為商業(yè)性代孕和利他性代孕，存在金錢交易的稱之為商業(yè)性代孕；根據(jù)代理孕母與委托人是否存在血緣關(guān)系將其劃分為親屬間代孕和非親屬間代孕，如果存在親緣關(guān)系，則屬于親屬間的代孕，反之則為非親屬間代孕。就目前來看，越來越多的不孕不育癥夫婦通過代孕行為獲取自己的后代，商業(yè)性代孕也在一些國家成為主流。

代孕作為一項(xiàng)人類輔助生殖技術(shù)，除了知道它是什么、為什么、怎么做以外，還須考慮它是否應(yīng)該做，代孕能否在道德上獲得倫理辯護(hù)？傳統(tǒng)的功利主義者認(rèn)為，一個人的道德義務(wù)就是永遠(yuǎn)要做使得預(yù)期功利最大化的事情，他們將道德與行為的結(jié)果直接掛鉤，人們在面對不同的道德選擇時總在不斷計(jì)算每一行為結(jié)果的功利大小，常常以犧牲一部分人的利益去滿足大多數(shù)人的利益。[2]被犧牲的這一部分人按照功利主義的觀點(diǎn)來說就是應(yīng)該被犧牲的，因?yàn)樗麄兪菫榱松鐣恼w利益，根據(jù)少數(shù)服從多數(shù)的原則，小部分人沒有反抗的理由。但是現(xiàn)實(shí)生活并不能完全按照功利主義的道德原則去解決問題，為了實(shí)現(xiàn)大多數(shù)人的幸福不惜犧牲小部分人的利益不一定是符合道德的，因?yàn)闊o法證明大多數(shù)人的利益價值就一定大于少數(shù)人的利益價值。因此，關(guān)于代孕行為是否符合道德規(guī)范的問題我們需要綜合各方面的因素，僅從社會公認(rèn)的視角標(biāo)準(zhǔn)出發(fā)還是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。

二、代孕反對者的理由

反對者認(rèn)為代孕不論是從法律還是道德上都應(yīng)該被明令禁止，其理由主要有如下幾個方面。

1.代孕踐踏了婦女的人格尊嚴(yán)。張國安在《人的尊嚴(yán)與生命倫理學(xué)》中描寫道，“人不能僅被當(dāng)作手段，而必須作為目的來對待，人的尊嚴(yán)才能因此確立和體現(xiàn)出來。”[3]中國古代有句古話叫“身體發(fā)膚，受之父母”，我們不能做有損自己身體的事情，子宮也是女性身體的一部分。在傳統(tǒng)的價值觀里，認(rèn)為借出子宮同樣是對父母的大不敬，是一種自私的行為，同時也會使社會存在一個極大的問題，就是女性容易被物化。這種被物化將導(dǎo)致女性極易淪為生育的工具，嬰兒也會被當(dāng)成販賣的對象，這與販賣人口沒有實(shí)質(zhì)性的區(qū)別。康德在《道德形而上學(xué)奠基》中提出“人是目的”這一命題，“你要如此行動，即無論是你的人格中的人性，還是其他任何一個人的人格中的人性，你在任何時候都同時當(dāng)做目的，絕不僅僅用做手段來使用。”[4]人不應(yīng)該成為實(shí)現(xiàn)目的的工具。

2.代孕是對女性的剝削。社會的精英階層為了免除因生育所帶來的不良后果，往往利用金錢去回避他們認(rèn)為的痛苦，自私的行為從而導(dǎo)致下層階級的女性受到的傷害更大。馬克思曾在《資本論》一書中說過：“有20%的利潤，它就活躍起來，有50%的利潤，它就會鋌而走險，而為了100%的利潤，它就敢踐踏一切人間法律，有300%的利潤，它就敢犯任何罪行，甚至冒著絞首的危險?！辈簧偃藭痪薮蟮睦麧櫭杀瘟穗p眼和良心，在金錢的引誘下哪怕是違法犯罪也同樣值得。在巨大的利益面前，人的良知、良能和道德感都會被淹沒在利益之下。

3.代孕子的歸屬問題。一些代孕者母體本身具有傳染性疾病，那么生下來的孩子交給委托方后，將來極有可能還要為了治療這個孩子的疾病付出更多的代價。委托方的初衷是希望自己能有一個屬于自己的健康的、可愛的孩子，但是這種情況的出現(xiàn)，代孕子女的歸屬問題如何解決呢？尤其是在基因型代孕，代理孕母其實(shí)就是代孕子女的親生母親，懷胎十月產(chǎn)下的嬰兒與生母之間有可能會產(chǎn)生情愫，孩子一出生就意味著“我”要與“我的孩子”分離，通過代孕的契約改變“我”與“我的孩子”之間的親緣關(guān)系。換言之，那些反對者認(rèn)為支持代孕是一種自私的行為，應(yīng)該杜絕并且受到法律的制裁，從道德情感上說它不被社會允許。反對代孕的本質(zhì)在于反對代孕所產(chǎn)生的一系列問題及背后不健全的法律法規(guī)，而未必是所有可同情的代孕，但事實(shí)上我們又無法規(guī)避社會上帶有“同情”性質(zhì)的代孕。

三、基于“利己”和“利他”的倫理辯駁

反對者的觀點(diǎn)似乎都隱含著一個“人性自私”的假定，即認(rèn)為只要支持代孕就是自私自利的。因此，這里有必要先對“人性自私”問題進(jìn)行倫理探討。

1.自私并非純粹貶義之意。自私有廣義的自私和狹義的自私。廣義的自私行為是指所有維護(hù)自身的利益行為，狹義的自私行為是指為了維護(hù)自身的利益不惜損害他人的合法利益的行為。不可否認(rèn)，代孕基本都是利己行為。但如果這種“利己”對他人合法利益并不具備侵略性或侵害性時，并不需要承擔(dān)過多的道德譴責(zé)。從倫理利己主義角度來說，人不僅在事實(shí)上是追求自己的利益，人也應(yīng)當(dāng)如此去謀求自己的利益。換而言之，具備“不傷害”基礎(chǔ)的自私是“應(yīng)當(dāng)自私”，或者說“正當(dāng)自私”?？倳幸恍┤嘶谏眢w或其它問題而無法自然生育，但他們又渴望自身的基因得到延續(xù)?；凇巴椤薄ⅰ安粋Α钡拇性谶@些人之中得以施行是應(yīng)當(dāng)?shù)玫饺说乐髁x寬容的?！叭绻谄拮硬荒軕言械那闆r下而代理母親又非出于獲利的動機(jī)，通過現(xiàn)代醫(yī)療技術(shù)的幫助獲得后代，那么，在道德上是容許的。”[5]人的本性之中必然存在自私，這里不妨假設(shè)，有沒有可能給自私劃定邊界，從而使代孕成為合理的自私，或者說合理代孕。

2.“為己”與“利他”并非不可兼容。在不侵犯或不傷害他人權(quán)利的同時，利己是可以與利他并存的?！俺晒虻囊粋€突出特性就是其無情的自私性，這種基因的自私性通常會導(dǎo)致個體行為的自私性?；?yàn)榱烁行У剡_(dá)到其自私的目的，在某些特殊情況下也會滋長一種有限的利他性。”[6]“人不為己，天誅地滅”，我們的儒家文化傳統(tǒng)從來都以“己”作為邏輯起點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)從自身出發(fā)去自然過渡到愛親人、他人、天下人。稻盛和夫也說過，“利他”是最高的“利己”境界，長期利己是通過利他的手段達(dá)到利己的結(jié)果，人世間的善惡美丑皆是人性自私的外在表現(xiàn)。就“代孕”來說，只要具備了“不傷害”的基礎(chǔ)，這種“為己”不僅安慰了生育困難家庭的情感，避免了這種情感缺失引起的諸多心理問題及其各種可能引發(fā)的社會性隱患，甚至在一定程度上緩解了人口生育率的下降，從而為緩解未來可能的老齡化社會壓力有一定益處。

3.合理代孕不是對女性的剝削。反對者或許認(rèn)為代孕是一種對女性的剝削。這里首先要厘清“合理代孕”與“商業(yè)性代孕”的界限。不難理解，人們基于對生育障礙者的深刻和強(qiáng)烈同情，有時會愿意無私為后者提供幫助，這種同情和無私在親屬和朋友之中似乎并不少見。我們不妨將這種無私的代孕幫助成為“合理代孕”。顯然，“合理代孕”是完全不以盈利為目的的代孕過程，在合理代孕過程中，支付給代理孕母合理的護(hù)理費(fèi)用或營養(yǎng)費(fèi)用并不具有商業(yè)屬性。代孕的初衷并不是買賣嬰兒，支付給代理孕母生孩子一些合理的費(fèi)用并不涉及商業(yè)買賣行為。顯然，即使從“利他”的角度出發(fā)，利他主義者既然主張道德的基礎(chǔ)必須是人類幫助他人的欲望，那么這種“代孕”也就具備了道德合法基礎(chǔ)。澳大利亞學(xué)者曾對其本土的代孕情況進(jìn)行研究，結(jié)果贊成代孕的人數(shù)要高于預(yù)期。[7]同時委托夫婦在代孕過程中支付合理的營養(yǎng)費(fèi)用是在相互尊重的基礎(chǔ)上進(jìn)行的，因?yàn)榇碓心柑峁┙o嬰兒成長的健康場所，做的所有準(zhǔn)備都是為了迎接新生命的到來，首先從情感上就不構(gòu)成剝削，在行為上的剝削更是無稽之談。

4.合理代孕不會引發(fā)女性子宮工具化。代孕是否存在著將女性子宮工具化等問題一直存在著爭議，這也是醫(yī)學(xué)倫理學(xué)上關(guān)于“代孕”研究的一個關(guān)鍵問題。反對代孕者常常基于康德的“人是目的”這一觀點(diǎn)提出女性為他人生殖后代從而被工具化的主張。但需要明確的是，女性的子宮本身就是孕育嬰兒的工具性器官，生殖能力本身就具有工具屬性。在女性生殖系統(tǒng)中，妊娠功能和分娩功能都屬于生殖功能，子宮為胎兒的生長提供營養(yǎng)物質(zhì)，有了這一物質(zhì)基礎(chǔ)胎兒才能形成，從而滿足人類的生殖需求。從胚胎到嬰兒的誕生過程中，女性生殖系統(tǒng)的各個功能都提供了相應(yīng)的使用價值。社會中的人離不開自身器官和組織功能的各屬其職和互相協(xié)調(diào)，在實(shí)踐過程中支配著人的一切行為活動。大腦神經(jīng)通過支配人的身體器官，充分發(fā)揮它們的使用價值，這些支配能力就是工具化的過程。

5.代孕子不存在歸屬不明確的問題。人類的代孕史可以追溯到圣經(jīng)時期，《圣經(jīng)》 創(chuàng)世紀(jì)的第16 章記載著人類有史以來的第一位代母——亞伯拉罕的妻子撒拉的女仆夏甲，因?yàn)槿隼辉?，于是她雇了女仆夏甲，讓她生下亞伯拉罕的孩子并起名以?shí)瑪利。在基督教的傳統(tǒng)中，基于種族延續(xù)的需要，存在著一定的代理母親的做法。但是傳統(tǒng)的代孕方式對于代孕子的歸屬問題會引起一定的爭議，從生理遺傳學(xué)的角度看，女仆是代孕子的生身母親，妻子是代孕子的養(yǎng)母。這與中國古代以納妾來獲得人類的延續(xù)相似。當(dāng)然，傳統(tǒng)的代孕方式與現(xiàn)代的代孕方式并不屬于同一類型?，F(xiàn)代技術(shù)代孕可以做到代母與代孕子毫無基因聯(lián)系，技術(shù)的發(fā)展進(jìn)步讓代孕不需要發(fā)生性行為也能完全維護(hù)夫婦與代孕子之間的血緣關(guān)系，從情感上說也較容易接受，所以代孕子的歸屬問題不存在不明確的說法。委托夫婦通過妊娠型代孕方式獲得與自己有基因聯(lián)系的代孕子，代理孕母只提供子宮孕育場所，不會與代孕子產(chǎn)生血緣關(guān)系，產(chǎn)下代孕子后的撫養(yǎng)權(quán)應(yīng)全權(quán)交給委托夫婦。

四、解決代孕困境的可能措施

從合理利己主義出發(fā)的代孕，無疑有相當(dāng)程度的正當(dāng)性。據(jù)此，可認(rèn)為應(yīng)當(dāng)禁止商業(yè)代孕，但可以適當(dāng)放寬利他性的代孕。在遵循雙方自主決定原則、不傷害原則和公正原則的基礎(chǔ)上，解決代孕目前面臨困境的措施有以下幾種做法。

1.開放妊娠型代孕（完全代孕）。委托夫婦必須是正常的夫妻關(guān)系，同時必須使用自己的精子和卵子。古代有“借腹生子”之說，只是古代的借腹生子與今天所說的代孕不太一樣。古時候由于醫(yī)學(xué)技術(shù)的限制，借腹生子只能通過正常的方式自然受孕，這就變成了又借卵又借腹，嬰兒的生身母親因?yàn)槟承┰蚋钭屗麄?。而妊娠型代孕的婦女只提供子宮，不提供卵子，并且代孕嬰兒必須與委托父母存在血親關(guān)系，立法確保代孕嬰兒屬于血親父母且不論子女性別、身體健康與否，雙方都應(yīng)該基于書面合同和誠信原則，使血親父母獲得孩子的監(jiān)護(hù)權(quán)與撫養(yǎng)權(quán)。

2.禁止商業(yè)化代孕。委托人委托代理孕母必須是非營利性的，并且在其他辦法下都無法幫助委托人生育，通常包括委托人的子宮因病切除，或者子宮尚在并且能正常排卵，但是由于有過自發(fā)性流產(chǎn)或小產(chǎn)等其他嚴(yán)重危害，經(jīng)醫(yī)院建議不宜懷孕者。那些完全具備生育條件但由于不想辛苦自己，或者因?yàn)閾?dān)心生育過后身材走形等非醫(yī)學(xué)原因代孕的，等同于將子宮和嬰兒商品化。

3.規(guī)定代理孕母的資格。結(jié)合各方面情況，代理孕母者必須將年齡限定在完全具備民事行為能力的范圍內(nèi)，即24 周歲以上、39 周歲以下且身心健康的女性，接受代理孕母者必須真實(shí)出自自愿原則，不得使用其他不人道手段強(qiáng)迫代理孕母同意代孕，同時要求代理孕母具有至少一次生育經(jīng)驗(yàn)但不超過3 次。[8]倘若代理孕母有配偶，還需取得配偶的書面同意。

4.設(shè)立代孕監(jiān)管機(jī)構(gòu)。由于代孕關(guān)乎社會的道德倫理與社會公俗良序，我國可以借鑒其他國家的有益經(jīng)驗(yàn)，設(shè)置相關(guān)的代孕監(jiān)管機(jī)構(gòu)與機(jī)制。主管單位負(fù)責(zé)起草有關(guān)代孕委托和受委托方的章程以及法律法規(guī)，規(guī)定主管部門的權(quán)力、義務(wù)、人員構(gòu)成和管轄范圍等，以確保代孕在國家的監(jiān)管下有序運(yùn)作。對于司法裁決問題，通過設(shè)立部門確定代孕親子關(guān)系的仲裁標(biāo)準(zhǔn)，確保親子間的監(jiān)護(hù)權(quán)和撫養(yǎng)權(quán)能夠依據(jù)法律規(guī)范進(jìn)行司法仲裁。增設(shè)刑事法律中違反代孕行為的規(guī)定，對于代孕行為中存在嚴(yán)重的違法規(guī)定的，需要承擔(dān)一定的刑事責(zé)任，依據(jù)法律規(guī)定進(jìn)行刑事裁決[9]。

5.成立倫理委員會。倫理委員會的委員應(yīng)當(dāng)從生物醫(yī)學(xué)領(lǐng)域、倫理學(xué)、法學(xué)、社會學(xué)等領(lǐng)域的專家和非本機(jī)構(gòu)的社會人士中遴選產(chǎn)生，對涉及代孕行為的項(xiàng)目進(jìn)行倫理合理性與科學(xué)性的審查，對代理孕母與委托方夫婦包括初始審查、跟蹤審查和最終復(fù)查等，保護(hù)代理孕母的尊嚴(yán)、安全與合法權(quán)益，同時監(jiān)督管理其他相關(guān)的檢查部門。

代孕的問題看似很小，實(shí)則關(guān)系重大，這直接考驗(yàn)和挑戰(zhàn)了我國政府的社會治理能力。一味地禁止代孕并不能解決問題，而且全面禁止更容易發(fā)生違法代孕的行為。我國可借鑒他國的有益做法和經(jīng)驗(yàn)，提出相關(guān)的建議與法律政策，在各方面的嚴(yán)格把控下逐步制定相應(yīng)法律法規(guī)開放利他性的代孕形式[10]。人工輔助生殖技術(shù)為不孕不育創(chuàng)造了新的生育路徑，部分不孕不育患者若無法進(jìn)行人工輔助生殖技術(shù)獲取后代還可以通過領(lǐng)養(yǎng)的方式進(jìn)行。在人工輔助生殖技術(shù)形式多樣化的選擇下，代孕并不是唯一的選擇，而應(yīng)該是最后的選擇，不應(yīng)完全漠視現(xiàn)實(shí)需要對代孕加以禁止?！?/p>