“自洗錢”行為入刑的理解和司法認(rèn)定

羅海妹 張建兵

摘 要：《刑法修正案（十一）》將“自洗錢”行為納入了刑法第191條的適用范圍?！白韵村X”行為入刑后，實施掩飾、隱瞞等“自洗錢”行為應(yīng)單獨定罪，并與上游犯罪按照“數(shù)罪并罰”的原則來處理。要區(qū)分單純的持有，或者依照財物的通常效能加以占有、使用、窩藏、轉(zhuǎn)移等“物理層面”上轉(zhuǎn)移贓物的行為，并要注意“自洗錢”犯罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪和窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪等傳統(tǒng)贓物罪的區(qū)別。

關(guān)鍵詞：上游犯罪 贓物犯罪 自洗錢

一、問題的提出

[案例一]呂某受賄、洗錢案

基本案情：2020年，某建設(shè)工程公司經(jīng)理曹某因相關(guān)企業(yè)拖欠其公司污水零直排工程款，便找到負(fù)責(zé)相關(guān)企業(yè)排水證辦理以及發(fā)放的公職人員呂某，希望呂某在發(fā)放排水證過程中對相關(guān)欠款企業(yè)的排水證暫緩或延遲發(fā)放，由曹某出面輔助辦理，以促使欠款企業(yè)支付工程款。自2020年至2021年初，曹某送給呂某好處費共計人民幣3.5萬余元。2021年初，曹某被監(jiān)察機關(guān)留置，同年4月，解除留置。呂某得知曹某被監(jiān)察機關(guān)查處，為逃避審查，即與某環(huán)?？萍脊窘?jīng)理邢某串通將曹某送的好處費掩飾成幫邢某代收水樣檢測費，并要求邢某開具了一張3.5萬元的水樣檢測費收據(jù)。同年7月30日，檢察機關(guān)以呂某犯受賄罪和洗錢罪依法提起公訴。[1]

[案例二]費某販賣毒品、洗錢案

基本案情：2021年4月至5月間，被告人費某聯(lián)系并伙同他人向兩名吸毒人員販賣甲基苯丙胺（俗稱“冰毒”）11次，總計重約6克。在販賣毒品過程中，均由費某通過微信收取毒資。費某為掩飾資金來源及性質(zhì)，請被告人程某某幫其轉(zhuǎn)移毒資，后再采取“小額多筆”的方式轉(zhuǎn)回給費某。期間，費某先后4次在收取毒資后，隨即通過微信轉(zhuǎn)給程某某共計6800元，后刪除了相關(guān)收款、轉(zhuǎn)賬記錄。程某某在明知費某所轉(zhuǎn)的資金系費某販毒所得毒資的情況下，給予接收和代為保管，并按照費某的要求，在短時間內(nèi)又分成多筆轉(zhuǎn)回給費某。該案一審法院以販賣毒品罪判處被告人費某有期徒刑5年3個月，并處罰金1.6萬元;以洗錢罪判處其有期徒刑6個月，并處罰金4000元，決定執(zhí)行有期徒刑5年6個月，并處罰金2萬元。以洗錢罪判處被告人程某某拘役5個月，緩刑8個月，并處罰金3000元。[2]

《刑法修正案（十一）》是繼《刑法修正案（三）》《刑法修正案（六）》之后對1997年《刑法》第191條洗錢罪進(jìn)行的第三次修改，將“自洗錢”入刑。修改后的刑法第191條刪除了“明知”“協(xié)助”等明顯屬于第三人角度的文字表述，使得洗錢罪的犯罪主體不再僅限于他人，還包括了實施特定上游犯罪的本犯。由此可見，洗錢罪的罪狀表述在語義上可以涵蓋“自洗錢”行為，意在表明實施“毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪”等七類嚴(yán)重上游犯罪本犯的“自洗錢”行為也應(yīng)構(gòu)成洗錢罪，從而解決了一直以來關(guān)于“自洗錢”入刑的爭議。“自洗錢”入刑，使我國反洗錢刑事法律規(guī)制進(jìn)一步適應(yīng)立法和司法需要，是一項重大進(jìn)步。

二、“自洗錢”行為是否屬于不可罰的事后行為

按照傳統(tǒng)贓物罪理論理解，上游犯罪本犯所實施的“掩飾、隱瞞”行為是上游犯罪前行為的延續(xù)，是不可罰的事后行為。所謂“不可罰的事后行為”是指在某個犯罪已經(jīng)既遂，又實施了另一個犯罪行為，但是后一個行為沒有侵犯新的法益或者不具有期待可能性，因而“不可處罰”。但“自洗錢”行為不屬于不可罰的事后行為，可從以下兩方面來理解。

（一）從洗錢罪侵犯的法益來理解

如果要認(rèn)定上游犯罪行為人后續(xù)實施的“掩飾、隱瞞”行為是“不可罰的事后行為”，那就要證明上游犯罪行為人實施上游犯罪后，對上游犯罪所得及其收益進(jìn)行掩飾、隱瞞，只是簡單地確保、維持上游犯罪行為所侵害的法益既有的狀態(tài)，或者只是單純地利用上游犯罪行為，而繼續(xù)對既有法益進(jìn)行侵害，并沒有對該法益內(nèi)容和范圍進(jìn)行補充和改變，否則就不應(yīng)認(rèn)定為“不可罰的事后行為”。洗錢罪規(guī)定在我國刑法分則第三章第四節(jié)“破壞金融管理秩序罪”中，其所侵害的法益已超出法定七類上游犯罪（除金融犯罪以外）原本所侵害的法益，其主要法益就是金融管理秩序。與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪等傳統(tǒng)的贓物犯罪相比，洗錢犯罪是通過一系列復(fù)雜的漂白行為將上游犯罪所得的“黑錢”合法化，并非單純地在“物理層面”上轉(zhuǎn)移贓物，其侵害的法益程度更深、危害更大、刑事追究難度更大。如上述案例一中，受賄人呂某先前的受賄行為，侵犯了國家機關(guān)的正常管理活動，包括公私財產(chǎn)所有權(quán)。而其在收受好處費后的“掩飾、隱瞞”行為，侵犯的法益首先是金融管理秩序，同時為逃避司法機關(guān)的審查，也侵犯了司法機關(guān)的正?；顒?。因此，“自洗錢”行為本質(zhì)與上游犯罪分別侵害了不同類型的法益內(nèi)容，“自洗錢”行為的法益侵害性具有廣泛性、多層次性，并非上游犯罪構(gòu)成要件能夠完全評價的，具有獨立性。因而“自洗錢”行為不應(yīng)認(rèn)定為“不可罰的事后行為”。

（二）從期待可能性來理解

“期待可能性的理論認(rèn)為，如果不能期待行為人實施其他適法行為，就不能對其進(jìn)行法的非難，因而不存在刑法上的責(zé)任?！盵3]即依據(jù)“義務(wù)是可能的前提”這一公理，行為人做出某種行為時“別無他法”。洗錢行為的本質(zhì)特征是掩飾、隱瞞上游犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質(zhì)。對于“自洗錢”行為，行為人在實施上游犯罪后也并非一定要實施洗錢行為，而是存在選擇性，其當(dāng)然具有期待可能性。

由此來分析，就“自洗錢”行為而言，在違法性層面，其具有獨立于法定七類上游犯罪的法益侵害性，不僅妨害司法機關(guān)正?；顒佣移茐牧藝医鹑诠芾碇刃?在有責(zé)性層面，行為人具有不實施“自洗錢”行為的可能性，并無規(guī)范性的責(zé)任阻卻事由。如果不將“自洗錢”行為規(guī)定為犯罪，不僅會放縱上游犯罪行為人犯罪，而且還會刺激上游犯罪行為人積極實施洗錢犯罪活動，這有違洗錢罪的立法宗旨，不利于有效保護(hù)法益，懲治犯罪。因此，對“自洗錢”行為不適用“不可罰的事后行為”，將“自洗錢”行為認(rèn)定為犯罪具有一定的現(xiàn)實意義，應(yīng)該對“自洗錢”行為單獨定罪，并與上游犯罪按照“數(shù)罪并罰”的原則來處理。

三、認(rèn)定“自洗錢”犯罪需要注意的問題

司法實踐中，在認(rèn)定“自洗錢”犯罪時，應(yīng)與“他洗錢”犯罪以及傳統(tǒng)贓物罪有所區(qū)別。

（一）“自洗錢”行為的司法認(rèn)定

新修正的刑法第191條洗錢罪除規(guī)定了“提供資金賬戶”“將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融、票據(jù)、有價證券”“通過轉(zhuǎn)賬或其他結(jié)算方式轉(zhuǎn)移資金”“跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)”等四種“掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)”的洗錢行為方式外，還將“以其他方式掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)”作為列舉的四種具體洗錢行為方式以外的兜底性條款。司法實踐中，不能將上述五種洗錢方式直接適用于“自洗錢”犯罪。洗錢罪的客體是對國家金融管理秩序的侵害，其本質(zhì)在于為法定七類上游犯罪所得披上合法外衣，消滅犯罪線索和證據(jù)，逃避法律追究和制裁，實現(xiàn)犯罪所得的安全循環(huán)使用。如果上游犯罪的本犯在實施上游犯罪后自然地占有、窩藏、獲取犯罪所得等行為，并未實施動態(tài)的“漂白”“清洗”行為，比如受賄犯罪行為人將受賄款藏在自己家中，不應(yīng)認(rèn)定為“自洗錢”行為。因為其所收受賄賂款項的性質(zhì)和來源并沒發(fā)生實質(zhì)性變化，僅是一種自然延伸狀態(tài)的“物理轉(zhuǎn)移”，這符合傳統(tǒng)贓物罪的特征，是“不可罰的事后行為”，不構(gòu)成洗錢罪。同樣，對“提供資金賬戶”這一洗錢方式，如果貪污賄賂等犯罪行為人提供自己的資金賬戶或銀行卡收取犯罪所得，也應(yīng)認(rèn)為是上游犯罪的組成部分，是上游犯罪的自然延伸，也不能認(rèn)定為“自洗錢”行為。然而，上述案例一中受賄人呂某為逃避審查，將行賄人曹某所送的好處費掩飾成幫邢某代收水樣檢測費，并讓邢某開具了一張3.5萬元的水樣檢測費收據(jù)，將其所收受賄賂予以掩飾、隱瞞而予“漂白”，致使其犯罪所得發(fā)生“化學(xué)反應(yīng)”。呂某的后續(xù)行為已經(jīng)超出傳統(tǒng)贓物罪的特征，不純粹是上游受賄犯罪的自然延伸，而是切斷了其來源，改變了其性質(zhì)，應(yīng)認(rèn)定為“自洗錢”行為。司法實踐中，認(rèn)定“自洗錢”行為，應(yīng)當(dāng)局限于掩飾和隱瞞的行為，而不包括單純的持有，或者依照財物的通常效能加以占有、使用、窩藏、轉(zhuǎn)移等行為（如用金錢購置房產(chǎn)、汽車），否則，可能導(dǎo)致刑法上的重復(fù)評價。

“自洗錢”與“他洗錢”往往成立洗錢罪共同犯罪。對于“他洗錢”行為，如果行為人事前與上游犯罪行為人通謀并提供幫助的，應(yīng)以上游犯罪共犯論處。如果行為人與上游犯罪行為人沒有事前通謀，僅是事后在“明知”的情況下幫助“掩飾、隱瞞”的，則構(gòu)成洗錢罪。假如行為人與上游犯罪行為人在實施上游犯罪后共謀并實施“掩飾、隱瞞”行為的，則應(yīng)構(gòu)成洗錢罪共犯。如上述案例二中毒品犯罪被告人費某指使被告人程某某代為保管毒資，后程某某又分多筆轉(zhuǎn)回給費某。被告人費某和被告人程某某就構(gòu)成了洗錢罪共犯。需注意到，“自洗錢”行為是我國《刑法修正案（十一）》中新增設(shè)的犯罪行為，在《刑法修正案（十一）》生效前并無法律對“自洗錢”行為進(jìn)行刑法規(guī)制，因此不具有溯及力。根據(jù)“從舊兼從輕”刑法溯及力原則，在查處洗錢罪共犯時，如果洗錢行為發(fā)生在2021年3月1日《刑法修正案（十一）》生效前，則對“自洗錢”行為不予追究。從上述案例一、案例二看，受賄人呂某和販賣毒品行為人費某的“自洗錢”行為均發(fā)生在2021年3月1日之后，因此均構(gòu)成洗錢罪。

（二）對“自洗錢”行為不同情形的區(qū)別處理

“自洗錢”犯罪與有關(guān)上游犯罪實行數(shù)罪并罰，還是從一重罪處罰，可以從以下幾種情形分析并區(qū)別處理：

1.對于上游行為不構(gòu)成犯罪的，根據(jù)最高人民檢察院、公安部頒布的《關(guān)于公安機關(guān)管轄刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第48條規(guī)定的洗錢罪立案標(biāo)準(zhǔn)，洗錢罪是行為犯，只要實施了洗錢行為即應(yīng)立案追訴，但司法實踐中應(yīng)以上游犯罪的事實成立為前提?！白韵村X”行為入罪后，同樣也須考慮上游犯罪成立，如上游行為不構(gòu)成犯罪，那上游犯罪本犯的“自洗錢”行為亦不應(yīng)構(gòu)成犯罪。

2.對于上游犯罪本犯在實施法定七類上游犯罪之后，為掩飾、隱瞞上游犯罪所得及其產(chǎn)生的收益，實施動態(tài)的“漂白”行為，切斷犯罪所得及其產(chǎn)生的收益來源和性質(zhì)，使其合法化，行為人應(yīng)同時成立上游犯罪和“自洗錢”犯罪，對行為人按照上游犯罪和洗錢罪數(shù)罪并罰。

3.對于上游犯罪本犯只是在實施法定七類上游犯罪過程中或之后，對犯罪所得及其收益僅是單純地持有、依照財物的通常效能加以使用，那該種持有、使用的行為只是物理轉(zhuǎn)移，不能認(rèn)定為“自洗錢”行為，不應(yīng)構(gòu)成洗錢罪。

4.對于上游犯罪本犯與他人客觀上實施了法定七類上游犯罪的共同行為，但是由于共同故意證據(jù)不足等原因而難以認(rèn)定上游犯罪行為人與他人成立上游犯罪的共同犯罪時，對于上游犯罪本犯所實施的掩飾、隱瞞上游犯罪所得及其收益的行為，仍應(yīng)認(rèn)定“自洗錢”行為成立，并與他人共同構(gòu)成洗錢罪。[4]

5.對于上游犯罪本犯在實施法定七種上游犯罪以外的犯罪后，僅實施了占有、使用、窩藏、出售、轉(zhuǎn)移等行為，一般應(yīng)認(rèn)定為上游犯罪的延伸行為或后續(xù)處理行為，不應(yīng)認(rèn)定為“自洗錢”行為，而是“自窩贓”行為，對此種行為不宜單獨作為犯罪處理。

6.對于上游犯罪本犯在實施法定七種上游犯罪以外的犯罪后，又通過金融機構(gòu)或者特定非金融機構(gòu)實施掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的行為，比如對電信詐騙犯罪本犯的“自洗錢”行為是否單獨定罪還存在爭議，需進(jìn)一步明確。有觀點認(rèn)為，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪是傳統(tǒng)贓物犯罪，針對的是實施掩飾、隱瞞法定七類犯罪以外犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的行為。對上游犯罪本犯實施的掩飾、隱瞞行為不應(yīng)認(rèn)定為“自洗錢”行為，而是“自窩贓”行為，不宜單獨作為犯罪處理，可在量刑時作為從重量刑情節(jié)。也有觀點認(rèn)為，因掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪也是洗錢犯罪體系中的罪名之一，2020年10月13日，十三屆全國人大常委會第二十二次會議上全國人民代表大會憲法和法律委員會副主任委員周光權(quán)作的《關(guān)于〈中華人民共和國刑法《刑法修正案（十一）》（草案）〉修改情況匯報》中明確：“作上述修改以后，我國刑法第一百九十一條、第三百一十二條規(guī)定的洗錢犯罪的上游犯罪包含所有犯罪，‘自洗錢’也可單獨定罪?！睋?jù)此，對實施法定七種上游犯罪以外的犯罪后，上游犯罪行為人為掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益而對財物進(jìn)行轉(zhuǎn)換、轉(zhuǎn)移等明顯的“清洗”行為可單獨定罪，構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪與上游犯罪數(shù)罪并罰。[5]目前，針對電信詐騙犯罪的洗錢行為相當(dāng)猖獗，社會危害性大，但打擊難度大、追贓困難，特別是對電信詐騙罪本犯的“自洗錢”行為難以追究。對此，有待出臺相關(guān)司法解釋乃至于在立法層面上予以明確，建議規(guī)定掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的上游犯罪適用洗錢罪的法定七類上游犯罪外的所有犯罪的“自洗錢”行為，或者將洗錢罪的上游犯罪范圍擴(kuò)大到逃稅、賭博、生產(chǎn)、銷售偽劣商品、電信詐騙等經(jīng)濟(jì)類犯罪。

“自洗錢”行為入罪后，將本犯的上游犯罪與洗錢罪進(jìn)行數(shù)罪并罰，與此前作為吸收犯處理所處刑罰相比，整體加重對上游犯罪本犯的刑罰。如上述案例二中，一審法院以販賣毒品罪判處被告人費某有期徒刑5年3個月，并處罰金1.6萬元;以洗錢罪，判處其有期徒刑6個月，并處罰金4000元，決定執(zhí)行有期徒刑五年6個月，并處罰金2萬元。這里涉及整體刑事政策考量的問題，需要進(jìn)一步加強研究，在立法層面和司法層面進(jìn)一步科學(xué)設(shè)置洗錢犯罪的刑罰、規(guī)范“自洗錢”犯罪與上游犯罪數(shù)罪并罰的量刑方法，以確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。[6]

（三）“自洗錢”犯罪與傳統(tǒng)贓物罪的界限

我國刑法洗錢犯罪體系有三個罪名，分別是刑法第191條洗錢罪，第312條掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪以及第349條窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品毒贓罪。[7] 《刑法修正案（十一）》規(guī)定了“自洗錢”獨立構(gòu)成犯罪，但并沒有對第312條作出相似的規(guī)定，而且并沒有刪除第349條的相關(guān)內(nèi)容。有必要重新審視第191條與第312條的區(qū)別，以及第191條與第349條的關(guān)系。

1.“自洗錢”犯罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的區(qū)別不僅在于上游犯罪的范圍不同，還在于犯罪主體不同。2006年《刑法修正案（六）》對刑法第312條窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售贓物罪作了修改，將過去規(guī)定的犯罪所得贓物修改為犯罪所得及其產(chǎn)生的收益，因而擴(kuò)大了犯罪對象范圍。在“以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售”等四種行為方式外增加了“以其他方法掩飾、隱瞞的”等各種方法掩飾、隱瞞犯罪所得及收益。還增加了一個量刑幅度，提高了本罪的法定刑。從法條關(guān)系上看，修正后第312條掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的適用范圍，擴(kuò)大到除了第191條規(guī)定的法定七類上游犯罪之外的所有犯罪，兩個法條相互補充，共同構(gòu)筑起反洗錢的刑法防線。在《刑法修正案（十一）》出臺之前，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪與洗錢罪主要區(qū)別只在于上游犯罪范圍的不同，前者的上游犯罪包括洗錢罪規(guī)定的七種上游犯罪以外的所有犯罪。而在犯罪主體、主觀故意以及行為內(nèi)容等方面，兩罪沒有區(qū)別?！缎谭ㄐ拚福ㄊ唬穼嵤┖?，洗錢罪犯罪主體發(fā)生變化，增加了“自洗錢”犯罪，但對掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的犯罪主體方面未作修改，但從法條的表述上看并沒有排除罪犯本人。對在實施了上游犯罪之后，具有掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的目的，并對財物進(jìn)行了轉(zhuǎn)換、轉(zhuǎn)移等明顯的“清洗”行為的，同樣構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。[8]司法實踐中，要注意洗錢罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的界限，在《刑法修正案（十一）》實施前，對于法定七類上游犯罪的本犯實施了掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的行為，不構(gòu)成洗錢罪，一般也不以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪追究其刑事責(zé)任，而《刑法修正案（十一）》實施后，對于上述法定七類上游犯罪的本犯實施了掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的行為，應(yīng)認(rèn)定為“自洗錢”行為，構(gòu)成洗錢罪。

2.“自洗錢”犯罪與窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪的關(guān)系是競合關(guān)系。刑法第349條窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪指為走私、販賣、運輸、制造毒品的犯罪分子窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品或者犯罪所得的財物的行為。該條與第191條相比，窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪是針對毒品犯罪的特殊贓物罪，在法條競合時，一般按照“特殊法優(yōu)于一般法”原則處理。但是，2009年最高人民法院《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第3條規(guī)定，明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以掩飾、隱瞞，既構(gòu)成刑法第312條掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，同時又構(gòu)成刑法第191條洗錢罪或者第349條窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。依據(jù)《解釋》第3條規(guī)定，對于行為人既實施掩飾、隱瞞毒品犯罪所得又實施了窩藏、轉(zhuǎn)移毒品、毒贓等協(xié)助行為，并沒有按照“特別法優(yōu)于一般法”的法條競合理論來處理，而是采用想象競合犯“擇一重罪”處理的方法。而在最高人民檢察院和中國人民銀行聯(lián)合發(fā)布的洗錢罪典型案例“林某娜、林某吟等人洗錢案”中，對被告人林某娜明知他人提供的資金是毒品犯罪所得及收益，仍將上述資金用于購買房產(chǎn)等，并提供本人和他人銀行賬戶轉(zhuǎn)移資金，構(gòu)成第191條洗錢罪。同時被告人林某娜還幫助他人保管、轉(zhuǎn)移毒品犯罪所得，構(gòu)成第349條窩藏、轉(zhuǎn)移毒贓罪，并實行數(shù)罪并罰。[9]據(jù)此，對于既掩飾、隱瞞毒品、毒贓又窩藏、轉(zhuǎn)移毒品、毒贓的行為如何處理，在司法實踐中還存在分歧，有待進(jìn)一步研究探討。

司法實踐中，需特別注意“以隱瞞毒贓的方法進(jìn)行洗錢”的行為與窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓的區(qū)別。根據(jù)前面所述，洗錢罪的行為方式必須具有掩飾、隱瞞特征的“化學(xué)反應(yīng)”，行為人如果明知他人系毒品犯罪而實施掩飾、隱瞞的毒品犯罪所得及其收益的行為，應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成洗錢罪。而窩藏、轉(zhuǎn)移毒贓罪的行為方式只是窩藏、轉(zhuǎn)移毒品、毒贓的“物理反應(yīng)”。如果行為人只是出于逃避司法機關(guān)追查的目的，并沒有“漂白黑錢”的意圖，僅窩藏、轉(zhuǎn)移毒贓的，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成窩藏、轉(zhuǎn)移毒贓罪。在《刑法修正案（十一）》實施后，對于毒品犯罪本犯，其在實施毒品犯罪以后又有掩飾、隱瞞毒贓的行為，則毒品犯罪行為人同時也觸犯了第191條規(guī)定的洗錢罪，構(gòu)成“自洗錢”犯罪，應(yīng)以毒品犯罪和洗錢罪，實行數(shù)罪并罰。對于毒品犯罪行為人如果沒有掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的來源及性質(zhì)，僅是自己窩藏、轉(zhuǎn)移毒品、毒贓的，則屬于“事后不可罰行為”，不應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成窩藏、轉(zhuǎn)移毒品、毒贓罪，當(dāng)然也不應(yīng)認(rèn)定為“自洗錢”犯罪，不構(gòu)成洗錢罪。

[1] 參見梅子衿、鄭丹陽《“自洗錢”入罪，臺州市首例“自洗錢”犯罪訴了！》，浙江省三門縣人民檢察院官方賬號“三門檢察”：https：//xw.qq.com/cmsid/20210804A0AL3K00？f=newdc，最后訪問日期：2021年9月16日。

[2] 參見吳貽伙：《安徽首例“自洗錢”犯罪案宣判》，《檢察日報》2021年7月19日。

[3] 張明楷：《刑法學(xué)》（上），法律出版社2021年版，第422頁。

[4] 參見肖中華：《合理界分上下游行為準(zhǔn)確認(rèn)定洗錢罪》，《檢察日報》2020年4月11日。

[5] 參見王愛立：《中華人民共和國刑法立法精解》，中國檢察出版社2021年版，第480-481頁。

[6] 參見貝金欣：《洗錢犯罪司法、立法若干問題探析》，《刑事檢察工作指導(dǎo)》2020年第3輯。

[7] 參見何萍：《自洗錢入罪后的法律適用》，《人民檢察》2021年第16期。

[8] 同前注[5]，第891-892頁。

[9] 參見最高人民檢察院、中國人民銀行2021年3月發(fā)布的“懲治洗錢犯罪典型案例”中“五、林某娜、林某吟等人洗錢案”。

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