刑事司法研究領域的互聯(lián)網(wǎng)思維
——評《網(wǎng)絡時代刑事司法理念與制度的創(chuàng)新》

劉建華

（中南財經(jīng)政法大學 刑事司法學院，湖北　武漢　430064）

【暨南新書架】

——評《網(wǎng)絡時代刑事司法理念與制度的創(chuàng)新》

劉建華

（中南財經(jīng)政法大學 刑事司法學院，湖北武漢430064）

創(chuàng)新注定是2015年一個熱詞，“互聯(lián)網(wǎng)+”作為風口已經(jīng)吹透了社會生活中各個方面，司法體制尤其刑事司法機體表現(xiàn)不適的癥狀，已嚴重地影響了司法的公正與效率。如何應對網(wǎng)絡浪潮對刑事司法的影響，學者紛紛提出自己的應對策略。中國人民大學法學院劉品新教授多年來一直關注與思考互聯(lián)網(wǎng)浪潮對刑事司法的影響，2013年推出《網(wǎng)絡時代刑事司法理念與制度的創(chuàng)新》的力作，這也是他承擔的2008年國家社會科學基金青年項目“網(wǎng)絡時代刑事司法的理念與制度創(chuàng)新”的成果與結晶。這本書處處滲透刑事司法互聯(lián)網(wǎng)思維的理論創(chuàng)新，其相關理論已得到立法部門的認可與采納：如網(wǎng)上立案制度，今年4月1日中央全面深化改革領導小組第十一次會議審議通過了《關于人民法院推行立案登記制改革的意見》中，就將此作為一項刑事司法改革的具體制度來推行。

可以說，作者在思考互聯(lián)網(wǎng)+刑事司法融合問題方面是迎難而上的。正如作者在前言借美國學者理查德·斯皮內(nèi)諾所敘：網(wǎng)絡對人類而言是鐵籠還是烏托邦之門？前種悲觀主義者認為，網(wǎng)絡等現(xiàn)代技術已經(jīng)不可逆轉地塑造了人類在這個世界中生活、工作和交往的方式，迫使人類進入一個“鐵籠”，一個被野蠻的工具理性支配的更加支離破碎、充滿偏見的社會；后種樂觀主義者認為，人類可以根除網(wǎng)絡等現(xiàn)代技術的負效應，有效地操縱這一工具以改善人類的狀況。同時他又援引查爾斯.泰勒的名言作為回答：“我們確實沒有被禁閉。但是存在一個斜坡，一個內(nèi)在的容易滑倒的斜坡”。為了登上這個荒涼的斜坡，作者全面檢討了我國傳統(tǒng)的刑事司法理念、制度的不足之處，借鑒了其他國家互聯(lián)網(wǎng)思維的成熟理論和制度，五年磨一劍，系統(tǒng)地研究網(wǎng)絡時代的刑事司法領域，并提出適用的理論、合理的制度及有效的改革措施。

一、融合信息化與社會化的元素，提出全新的刑事司法理念

“天空沒有留下翅膀的痕跡，但我已經(jīng)飛過”，泰戈爾的這句名詩錯了。在網(wǎng)絡時代，雁過無痕只是神話，網(wǎng)絡已經(jīng)潛移默化影響社會生活，刑事司法領域也不例外。在科技日新月異的網(wǎng)絡時代，只有緊跟科技革命的步伐，與時俱進、加快理論創(chuàng)新，才能助飛公正、權威的司法形象。正是作者融合互聯(lián)網(wǎng)信息化與社會化的元素，在本書中提出全新的開放型、國際型、預防型及定性型的刑事司法理念，并進行了科學合理的論證。

（一）借助網(wǎng)絡信息化，刑事司法應走向開放型、走向國際型

信息化時代就是信息產(chǎn)生價值的時代。借助網(wǎng)絡信息化，本書提出網(wǎng)絡時代刑事司法應由封閉型走向開放型、由國內(nèi)型走向國際型。眾所周知，整個互聯(lián)網(wǎng)就是建立在自由開放的基礎之上的，采用的是分布式的網(wǎng)絡體系。網(wǎng)絡的開放性不僅僅是技術層面上的，它還有更深的價值底蘊。任何人都能夠得到發(fā)表在網(wǎng)絡上的任何事物，任何國家、政府、組織和個人都不能完全控制網(wǎng)絡。這為普通民眾借助網(wǎng)絡參與刑事司法提供了可能。隨著中國社會的網(wǎng)絡信息化，刑事司法轉入開放型已經(jīng)悄然成為現(xiàn)實。這不僅表現(xiàn)為國內(nèi)重大刑事案件的司法全程已經(jīng)在網(wǎng)絡力量的推動下變得非常透明，如直播薄熙來案，也不僅表現(xiàn)為一些著名案件借助網(wǎng)絡公開實現(xiàn)了司法正義獲得了國人的普遍認可，如聶樹斌錯案。同時表現(xiàn)為一些插上了網(wǎng)絡公開翅膀的新生事物層出不窮，如網(wǎng)上舉報、網(wǎng)上立案、網(wǎng)上偵查、庭審網(wǎng)上直播、網(wǎng)上證據(jù)開示、判決書上網(wǎng)等不斷涌現(xiàn)。毋庸置疑，刑事司法走向開放型，是當今世界各國面臨的一種潮流。中國刑事司法也不例外。正如作者所言：無論人們認識與否，這一轉型都是必然的，其中走向開放型刑事司法是全局性的、戰(zhàn)略層面的，是深化司法改革的必然。

同時，網(wǎng)絡信息傳播沒有傳統(tǒng)的國界，計算機網(wǎng)絡犯罪也就沒有傳統(tǒng)意義上的“政府、警察和法制”，也不易留下斑斑劣跡，網(wǎng)絡環(huán)境顯然更適合犯罪的生存。由于網(wǎng)絡犯罪的成本低、收益大，各類傳統(tǒng)犯罪必然向網(wǎng)絡化、數(shù)字化方向演變。如網(wǎng)絡賭博、網(wǎng)絡色情、網(wǎng)絡詐騙、網(wǎng)絡盜竊等。正因為其服務器設在境外，其本人也躲在國外，打擊涉外網(wǎng)絡犯罪僅靠一個國家的力量是難以遏制犯罪的，僅靠不同國家之間刑事司法的間接合作也起不到好的效果。為了及時有效地打擊種種借助國界屏障逃避懲罰的犯罪行為，客觀上促使各國的司法機關直接進行接觸、攜手合作、共同辦案。于是，作者提出“以網(wǎng)治網(wǎng)”的應對策略，探索加強不同國家網(wǎng)絡之間多種形式的協(xié)作與合作，建設國際型刑事司法將是網(wǎng)絡時代一個必然的選擇。

（二）借助網(wǎng)絡社會化，刑事司法走向預防型、走向定性型

刑事司法是懲治犯罪、治理國家的重要手段，任何國家欲實現(xiàn)長治久安，必然要有一套良性運作的刑事司法機制。改革開放30多年以來，中國堅持懲治打擊犯罪與保障人權并重的目的，一直在漸進式地推動刑事司法機制的發(fā)展與完善，而刑事司法一些傳統(tǒng)的手段與方法，在遭遇網(wǎng)絡時代犯罪時面臨尷尬。正如作者所言，在近年來的“凈網(wǎng)行動”中被極大地打破，遭到了空前的挑戰(zhàn)。換言之，網(wǎng)絡“嚴打”既未有效打擊網(wǎng)絡犯罪，更未通過擴大刑罰的嚴厲性而威懾網(wǎng)絡犯罪。這就說明，打擊型的刑事司法在網(wǎng)絡時代存在難以克服的缺陷。這就需要司法機關將介入犯罪的關口盡可能地前移，更多地開展預防型刑事司法工作。其實網(wǎng)絡空間各種偵查技術的發(fā)展也為這一轉型提供了可能。因為隨著網(wǎng)絡監(jiān)控、網(wǎng)絡過濾、網(wǎng)絡搜索、網(wǎng)絡陷阱偵查等技術手段的迅猛發(fā)展，司法人員已經(jīng)能夠在犯罪之前或之時高效地開展偵查工作，從而有效地預防犯罪的發(fā)生，更有效地打擊犯罪。如果說二戰(zhàn)以后預防型刑事司法只是萌芽，那么網(wǎng)絡時代的預防型刑事司法應當成為主流，更是步入網(wǎng)絡社會的必然。

同時，我國傳統(tǒng)上習慣于定罪量刑以情節(jié)是否嚴重、是否惡劣作為劃分罪與非罪、罪重與罪輕的界限。然而，這種定量型的刑事司法觀念在網(wǎng)絡時代遇到了難以克服的挑戰(zhàn)與弊端，因為很多網(wǎng)絡犯罪的定量任務是難以實現(xiàn)的。作者以犯罪情節(jié)確定網(wǎng)絡犯罪的問題還有很多。比如，一起網(wǎng)絡色情案件被查處后，其社會危害后果不可能就此終止了，“九九情色論壇”案所發(fā)布的那些色情圖片不能就此消失。于是本書提出：凡是那些犯罪后果難以衡量或者無法徹底消除的網(wǎng)絡犯罪，應該廢止“以情節(jié)是否嚴重、是否惡劣作為劃分罪與非罪界限”的做法。這樣的網(wǎng)絡犯罪并不少，如各種網(wǎng)絡色情犯罪、網(wǎng)絡誹謗犯罪、侵犯網(wǎng)絡隱私的犯罪、傳播計算機病毒的犯罪以及網(wǎng)上傳播犯罪方法的犯罪等。這一轉變的最終結果，就是我國網(wǎng)絡犯罪要部分實現(xiàn)從定量型走向定性型刑事司法。

二、融入透明化與效率化的元素，系統(tǒng)地創(chuàng)新刑事司法制度

如今，互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)是一個龐然的數(shù)據(jù)大物，一個巨大的透明空間，能使普通百姓真正了解社會，擁有了自己的話語權，打破了所謂精英階層對媒體話語權的壟斷，使普通民眾可以便利地參與社會管理?；ヂ?lián)網(wǎng)思維作用于刑事司法領域，能有效實現(xiàn)監(jiān)督價值，有利于維護司法公正、推動司法民主，提高司法效率。針對傳統(tǒng)刑事司法制度的弊端，考慮互聯(lián)網(wǎng)透明化與效率化元素的基礎上，作者創(chuàng)新設計了刑事司法適用的理論、合理的制度，可以從這幾個方面管中窺豹。

（一）體現(xiàn)訴訟環(huán)節(jié)的完整性

網(wǎng)絡時代對刑事司法的影響是全域性，本書對刑事司法變革的研究涵蓋刑事司法立案、偵查、公訴、審判、執(zhí)行、證據(jù)等訴訟環(huán)節(jié)的方方面面，體現(xiàn)其制度設計的完整性、科學性。如在刑事立案制度方面，本書論述了公檢法開展刑事立案的時代轉型，將公安機關開展的虛擬巡邏等歸為“主動發(fā)現(xiàn)型”立案的創(chuàng)新，將公檢法開展的網(wǎng)上報案、網(wǎng)上舉報、網(wǎng)上立案等歸為“被動接受型”立案的創(chuàng)新；在偵查制度方面，論述了偵查工作必須實現(xiàn)向偵查信息化的轉型。這一轉型應當以網(wǎng)絡空間的洛卡德交換原理為指導，打造以電子設備或賬號為紐帶的雙向偵查模式；在刑事公訴制度方面，集中闡述了審查起訴制度的信息化轉型。這既包括網(wǎng)上辦公平臺、網(wǎng)上辦案平臺、審查起訴系統(tǒng)、案件信息數(shù)據(jù)庫、訴訟信息交換與共享平臺、出庭公訴遠程指揮系統(tǒng)與多媒體示證平臺等審查起訴業(yè)務信息化建設，也包括電子證據(jù)開示制度、舉證制度及文證審查制度的構建。

在刑事審判制度方面，論述了刑事司法在法律適用、審判管轄、定罪以及量刑制度等方面的挑戰(zhàn)與調(diào)整，梳理了司法判決中的電子簽章制度及完善建議；在刑罰制度方面，本書論述了刑罰執(zhí)行的信息化與社會化，并結合法律規(guī)定合典型案例重點探討了網(wǎng)絡附加刑制度、監(jiān)外電子監(jiān)控制度與犯罪信息的網(wǎng)上公告制度三大創(chuàng)新。在證據(jù)制度方面，集中論述了新型電子證據(jù)的出現(xiàn)與挑戰(zhàn)，并從電子證據(jù)的本質(zhì)特征、法律定位、原件制度、收集保全制度、審查評斷制度以及定案制度等方面作了全面梳理，提出了一些符合中國國情的有創(chuàng)造性的思想?？梢哉f，訴訟環(huán)節(jié)的互聯(lián)網(wǎng)思維既有宏大的理念問題，也有具體的制度問題；既有已經(jīng)完成的，也有正在或即將進行的；既有國際上共同的選擇，也有中國式的方案；既有體制層面的，也有機制性的東西，這些創(chuàng)新成果將極大推動網(wǎng)絡時代的刑事司法昂首闊步在大路上。

（二）體現(xiàn)傳統(tǒng)理論的超越性

1999年8月5日，美國前副總統(tǒng)戈爾在一次演講中說：“違法犯罪不是網(wǎng)絡空間的獨特現(xiàn)象，但是網(wǎng)絡放大了人類社會中好與壞的方面……我們必須找到對付犯罪的新手段?！?10多年過去了，重溫這句話仍然具有重要的現(xiàn)實意義，因為他較早提出在網(wǎng)絡時代應對傳統(tǒng)理論進行突破。作者在很多方面對傳統(tǒng)理論進行了超越。以洛卡德的物質(zhì)交換原理為例，作者將傳統(tǒng)的洛卡德交換原理拓展至網(wǎng)絡空間。充分說明了信息轉移原理不是洛卡德交換原理的簡單翻版，而是一種超越，它告訴偵查人員在偵查過程中要有意識地充分利用。因為犯罪過程中物質(zhì)或信息的轉移現(xiàn)象是廣泛存在的，不僅包括各種實物性、痕跡性物質(zhì)或信息的轉移，更包括各種電子信息的轉移。

本書并為此進行了科學的論證，因為網(wǎng)絡空間的這種信息轉移呈現(xiàn)三大新特點：一是非直接接觸性。傳統(tǒng)的洛卡德交換原理認為，犯罪過程中的物質(zhì)交換是基于不同客體之間出現(xiàn)了直接接觸，特別是客體表面的相互接觸；而信息轉移原理則認為，網(wǎng)絡空間的不同節(jié)點（電腦）之間的信息交換是源于它們之間的互聯(lián)互通（稱為間接接觸未嘗不可）。二是不守恒性。傳統(tǒng)的洛卡德交換原理認為，物質(zhì)是不滅的，犯罪過程中發(fā)生接觸的兩個物體中一方增加的物質(zhì)必定是另一方減少的，一方減少的物質(zhì)必定到了另一方身上，轉移的物質(zhì)不能分享、復制；而信息轉移原理則認為，信息是可以分享的，它以復制的方式進行轉移，而且這種信息還可能繼續(xù)轉移到其他客體上。三是不一定對稱性。傳統(tǒng)的洛卡德交換原理認為，犯罪過程中的洛卡德交換是對稱性的，發(fā)生接觸的物體任一方都會在對方身上留下源于自身的物質(zhì)；而信息轉移原理則認為，犯罪過程中的信息轉移既可能是雙向的，也可能是單向的。其并以網(wǎng)絡空間的洛卡德交換原理為指導，提出以電子設備或賬號為紐帶的雙向偵查模式，實現(xiàn)實體偵查與數(shù)字化偵查相結合的格局，并以各種電子取證措施豐富充實偵查武器庫。其實在本書很多觀點閃耀對傳統(tǒng)理論的超越性與突破性，如監(jiān)外電子監(jiān)控制度、證據(jù)開示制度等。

（三）體現(xiàn)增速提效的操作性

法律有一句諺語：遲來正義非正義。利用互聯(lián)網(wǎng)思維可以有效地提高司法效率，助推司法正義與權威，降低司法成本。本書在制度設計研究中注重過程的操作性。如過去開展此類爆炸案件的偵查，偵查人員通常會從現(xiàn)場勘查開始，在刻畫犯罪嫌疑人形象或重建案情的基礎上進行摸底排隊，之后抓獲犯罪嫌疑人進行突審。這就是有學者概括的“老三板斧”——“一排二查三突審”。偵查人員成功地使用了視頻調(diào)查、公安網(wǎng)查詢、微博發(fā)動群眾、網(wǎng)上通緝等信息化的手段。這些信息化偵查手段在案件偵破中起到關鍵性的作用已然成為一個普遍的現(xiàn)實，偵查工作學會“數(shù)字化生存”，這是網(wǎng)絡時代偵查制度增速提效轉型的重大命題。如建立立案登記制推行網(wǎng)上立案，立案審查制為立案登記制，對人民法院依法應該受理的案件，做到有案必立、有訴必理，保障當事人訴權。

建立預約立案制度，因地制宜推行網(wǎng)上立案及其他遠程立案方式，方便當事人訴訟，節(jié)省了郵票和投遞的費用，也減少了用來處理文件的時間花費。法院以電子方式給雙方當事人發(fā)送通知的時候，系統(tǒng)會自動生成包含日期和時間的電子記錄。同時審判文書推行電子簽章制度，減少我國基層派出法庭在每次案件宣判以后，都必須回院本部才能在裁判文書上加蓋印章，以完成裁判文書的制作，賦予法律文書效力。但每辦理一起案件，法庭工作人員都要為加蓋公章而在派出法庭和基層法院之間奔波數(shù)次，推行電子簽章制度可以節(jié)約大量的人力和車輛等資源，致使案件的辦結效率提高?？梢哉f，刑事司法互聯(lián)網(wǎng)思維不僅改變了以往的新聞和信息傳播方式，而且為公眾提供了一個前所未有的自由參與監(jiān)督刑事審判的透明空間，作者充分利用實現(xiàn)網(wǎng)絡時代訴訟增速提效之功能。

三、網(wǎng)絡互通共享與保密的矛盾仍然有探索的空間

如今網(wǎng)絡已經(jīng)成為人類生活的中心世界，人們獲取信息、分享信息都離不開網(wǎng)絡，本書開創(chuàng)性論述了網(wǎng)絡時代對刑事司法的影響及應對策略研究。由于本項目屬于交叉研究的領域，不僅需要研究者具有法學與信息科學的交叉背景，而且需要不同部門法學背景的協(xié)力合作，因此還一些空間可以進一步探索。

（一）大數(shù)據(jù)互通共享權限可以進一步探索

大量數(shù)據(jù)的持續(xù)收集、及時分析及互通共享權限可以進一步探索，這使得刑事司法大數(shù)據(jù)必將成為實現(xiàn)智能司法的重要基礎。中央政法委書記孟建柱指出，“要善于運用大數(shù)據(jù)，提高維護穩(wěn)定工作現(xiàn)代化水平。誰率先擁有、善于利用大數(shù)據(jù)，誰就能掌握主動、贏得未來”。在大數(shù)據(jù)時代背景下創(chuàng)新司法工作，在更高的起點上推動刑事司法工作實現(xiàn)新突破具有重大現(xiàn)實意義，如建設一個大數(shù)據(jù)偵查云，集成破案打擊、立體防范、綜合管理、民生服務等綜合應用平臺，實現(xiàn)偵查信息化由封閉、分散、孤立、簡單的業(yè)務應用向開放、集成、共享、智能的高端應用轉型，推動基礎資源集約化。注重司法數(shù)據(jù)的深度挖掘，善于從大數(shù)據(jù)中找規(guī)律，能更好地指導審判實踐和服務社會民生。同時法院系統(tǒng)生成的“大數(shù)據(jù)”是極其寶貴的司法寶藏，借助于對司法統(tǒng)計大數(shù)據(jù)深度挖掘，不但可以在微觀層面精準把握法院審判實踐的總體狀況，深刻總結審判實踐經(jīng)驗，可以提前采取措施預防犯罪。因此，網(wǎng)絡時代在訴訟應融入大數(shù)據(jù)的觀念，司法環(huán)節(jié)應收集哪些數(shù)據(jù)，公檢法司如何分配互通共享的權限，這樣思維探索好可以更好地回應廣大人民群眾對于司法的新關切和新變革。

（二）刑事司法保密措施可以進一步探索

傳統(tǒng)的保密思維是通過信息封鎖，實現(xiàn)不受干擾的國家統(tǒng)治，來維護所謂的國家安全和利益。以“保密最大化”獲得司法安全和利益肯定不適應網(wǎng)絡社會，更不符合網(wǎng)絡思維。刑事司法為了有效實現(xiàn)打擊犯罪目的，其保密范圍、保密措施、救濟途徑可以進一步探索。如在訴訟環(huán)節(jié)網(wǎng)上立案系統(tǒng)中文件的安全保障問題，因為一旦硬盤崩潰或者其他的計算機故障都會帶來案件信息的丟失或泄密。應對非密敏感信息設定統(tǒng)一標準和完整定義，理解保密價值是有限的開放。目前國家法規(guī)和保密行政管理部門的規(guī)范性文件，并未對非密敏感信息進行系統(tǒng)完整的定義，制定規(guī)范可行的標準。上級法院的相關文件也缺乏操作細則，甚至在個別領域還存在爭議。因此，需要利用互聯(lián)網(wǎng)思維，對非密敏感信息進行統(tǒng)一標準和完整定義，制定完善規(guī)范性文件，以便具體操作實施?？梢哉f，司法公開和保密管理工作存在許多交集，在部分職能上也有所重合，將定密審查與司法公開審查等職能進行整合，對相關信息進行分級分類等理論進一步探索，以適應網(wǎng)絡時代的開放型的刑事司法理念。

一言以蔽之，網(wǎng)絡時代刑的刑事司法必須學會數(shù)字化生存，利用互聯(lián)網(wǎng)思維促進刑事司法理念更新和體制改革。那種視網(wǎng)絡為無物的思想，那種視網(wǎng)絡為洪水猛獸的觀念，那種用傳統(tǒng)的舊觀點處理新境界的做法，無疑都是錯誤的、有缺失的。作為人類幾千年經(jīng)驗結晶的刑事司法，不得不面對著網(wǎng)絡環(huán)境進行調(diào)整，用以信息之網(wǎng)來改造刑事法網(wǎng)。這種變革已經(jīng)成型，正在邁入深水區(qū)。正如作者所言：這是充滿激情的理論嘗試，而不管前面有多少暗流洶涌，都必須義無反顧，一往無前，勇敢地趟過去。毋庸置疑，作者成功地向前探索了一步，完成《網(wǎng)絡時代的刑事司法理念與制度的創(chuàng)新》力作，希望讀者去品味分享其探索歷程與思路。

［責任編輯 李晶晶 責任校對 王治國］

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1000-5072（2015）06-0156-05

2015-05-10

劉建華（1971—），男，湖北黃岡人，中南財經(jīng)政法大學刑事司法學院講師，美國伊利諾伊大學法學院訪問學者，主要從事證據(jù)學、司法鑒定、偵查學研究。

①劉品新：《網(wǎng)絡時代刑事司法理念與制度的創(chuàng)新》，北京：清華大學出版社2013年版，第2頁。

②劉品新：《網(wǎng)絡時代刑事司法理念與制度的創(chuàng)新》，北京：清華大學出版社2013年版，第2頁。