意外時保護(hù)孩子的好工具

案例：江小寶，2011年出生。2016年父親意外離世，2017年母親因病去世。處理完母親后事，小姨就要接走江小寶。可爺爺奶奶不愿意。于是，就打起了官司、爺爺奶奶和小姨都向法院申請，要求確定自己為江小寶的監(jiān)護(hù)人。

爺爺奶奶說，首先，江小寶的爸爸媽媽都去世了，爺爺奶奶就是法定第一順序監(jiān)護(hù)人了。其次，江小寶長期同爺爺奶奶一起生活，感情深厚。最后，江小寶是獨孫，現(xiàn)在除了江小寶，江家沒有后代了，他們離不開江小寶。

大家看，爺爺奶奶的理由是不是很充分？要是您作為法官，是不是就想判江小寶的監(jiān)護(hù)人為爺爺奶奶了呢？

小姨說：第一，江小寶母親留有遺囑一份，指定她去世后由小姨擔(dān)任江小寶的監(jiān)護(hù)人。第二，小姨說她經(jīng)濟(jì)條件不錯，學(xué)歷比較高，家庭幸福，她的家人都喜歡江小寶，可以為江小寶提供比較好的生活成長環(huán)境。而爺爺奶奶年齡大了，身體也不好，還沒有文化，所以自己更適合照顧江小寶，擔(dān)任江小寶的監(jiān)護(hù)人。

法院最后判決確定小姨為江小寶監(jiān)護(hù)人。法院判決的依據(jù)是《民法總則》（《民法典》總則編）第二十九條“被監(jiān)護(hù)人的父母擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的，可以通過遺囑指定監(jiān)護(hù)人”的規(guī)定。

評析：遺囑指定監(jiān)護(hù)作為一項制度，最早是在2017年我國開始施行的《民法總則》所確立的，也在今年頒布的《民法典》總則編中。這是作為父母提前為孩子安排好意外情況下監(jiān)護(hù)事項的非常好的一個制度。

具體來說，遺囑指定監(jiān)護(hù)需要滿足以下條件：

第一、只能由父母行使。

第二、父母需在擔(dān)任監(jiān)護(hù)人時指定。如果父母被撤銷監(jiān)護(hù)人資格，就不能指定。

第三、必須用遺囑方式指定。我國現(xiàn)行的五種法定遺囑，《民法典》生效后是六種法定遺囑方式，理論上都可以用來指定監(jiān)護(hù)人。但從證據(jù)角度，首選書面的自書遺囑、公證遺囑、打印遺囑，實在不便用代書遺囑或者錄音錄像遺囑，緊急情況用口頭遺囑?？陬^遺囑的危急情形解除后需要重新用書面形式訂立。

遺囑指定監(jiān)護(hù)的幾個注意事項：

首先，注意遺囑的合法有效性。因為法律對遺囑有嚴(yán)格的形式要件和內(nèi)容要件規(guī)定，繼承案件中經(jīng)常發(fā)生遺囑無效的情形，目前司法實踐中，已經(jīng)存在遺囑指定監(jiān)護(hù)因為遺囑問題而無效的案件。所以大家在做遺囑指定監(jiān)護(hù)的時候，必須要按照法律對遺囑的規(guī)定來嚴(yán)格訂立。

其次，事先征求被指定人的意見，條件具備盡可能簽訂書面監(jiān)護(hù)協(xié)議。實踐中有被指定人不愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的案件。畢竟擔(dān)任監(jiān)護(hù)人是責(zé)任和義務(wù)更多。如果選定的監(jiān)護(hù)人并非孩子的法定撫養(yǎng)義務(wù)人，或者并非孩子的親屬，就更要提前協(xié)商一致，對監(jiān)護(hù)的職責(zé)權(quán)限等予以明確約定，甚至包括費用報酬等也有必要予以考慮。

再次，可以設(shè)定順位監(jiān)護(hù)人及監(jiān)護(hù)監(jiān)督人。除了父母之外，共同監(jiān)護(hù)人之間職責(zé)權(quán)限如何劃分，一直是個難題，也是最容易發(fā)生爭端的事項。所以我們建議，遺囑指定監(jiān)護(hù)人時，最好指定一個監(jiān)護(hù)人，并設(shè)立順位監(jiān)護(hù)人。同時，設(shè)立監(jiān)督人也非常有必要。

另外，如果父母另一方健在的，單方指定有可能將來不生效。遺囑指定監(jiān)護(hù)可以排除非父母的法定監(jiān)護(hù)，但與父母法定監(jiān)護(hù)相沖突時，父母法定監(jiān)護(hù)權(quán)優(yōu)先。所以，離異的父母需要特別注意這一點。

最后，必要時找專業(yè)人士協(xié)助。遺囑指定監(jiān)護(hù)作為一個全新的制度，目前立法還過于簡略，相關(guān)的細(xì)則將會在立法和司法過程中進(jìn)一步完善，所以建議大家盡可能通過專業(yè)人士訂立和更新，確保其有效性、合理性和可操作性，以便在意外發(fā)生時，真正能夠給予孩子周全的保護(hù)。

遺囑指定監(jiān)護(hù)，其實和遺囑、保險等其他法律工具一樣，都是預(yù)防性措施，只是側(cè)重點在于預(yù)防孩子在特殊情形下的監(jiān)護(hù)失控或監(jiān)護(hù)糾紛。我們都希望意外不要發(fā)生，希望我們使用的法律工具永遠(yuǎn)也不發(fā)揮作用。我們也希望，真的萬一遇到意外時，有備無患。

點評：胡小敏，四川原石律師事務(wù)所律師、四川省婚姻家事專業(yè)律師、三級心理咨詢師、成都市律協(xié)婚姻家事法律專業(yè)委員會副主任、四川省律協(xié)婦女和未成年人保護(hù)專業(yè)委員會委員、四川省婦聯(lián)“天府小妹微普法”欄目公益講師、四川省婦聯(lián)巾幗維權(quán)智囊團(tuán)成員、成都市中級人民法院特邀調(diào)解員、2010-2012年度四川省優(yōu)秀青年律師、2017-2018年度成都市優(yōu)秀律師。