科創(chuàng)板公司股東表決權(quán)差異安排的法律分析

周洪寶

股東表決權(quán)的差異化安排打破了傳統(tǒng)的“一股一權(quán)、同票同權(quán)”慣例，一定程度上也背離了《公司法》的平等原則，導致股東權(quán)利和義務(wù)不相平等，在實務(wù)中不僅增加了公司的代理成本，也極有可能損害公司中小股東的權(quán)益。即便如此，股東表決權(quán)差異安排的實踐作用也不容忽視，這種差異安排契合了很多公司，尤其是科創(chuàng)板公司的自身特點及發(fā)展規(guī)律。通過對股東表決權(quán)差異安排的規(guī)制，將其弊端最小化，進一步調(diào)和創(chuàng)始人控制權(quán)和股權(quán)稀釋的現(xiàn)實困境，有利于提高科創(chuàng)板公司治理效率，推進科創(chuàng)板公司發(fā)展更可持續(xù)、運營更高質(zhì)量。

一、科創(chuàng)板公司股東表決權(quán)差異安排的法律內(nèi)涵及立法梳理

1.表決權(quán)差異安排的法律內(nèi)涵

根據(jù)我國2020年12月修訂的《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》（以下簡稱《科創(chuàng)板上市規(guī)則》）2.1.4規(guī)定：結(jié)合《公司法》第131條要求，設(shè)立科創(chuàng)板公司股東表決權(quán)差異制度，是指在發(fā)行上市公司普通股份的基礎(chǔ)上，允許發(fā)行擁有特別表決權(quán)的股份（以下簡稱特別表決權(quán)股份）。特別表決權(quán)股東具有高于普通股份股東的表決權(quán)數(shù)量，在股份收益等其他權(quán)利方面，與普通股份無異。

可以理解為，科創(chuàng)板公司股東表決權(quán)的差異安排，是指不同股東間的表決權(quán)存在差異，具體操作則是科創(chuàng)板公司可以發(fā)行兩種不同類型的股票：普通股和特別表決權(quán)股，其在表決權(quán)設(shè)置方面有所差異。一般來說，發(fā)行普通股針對的是不特定投資者，發(fā)行特別表決權(quán)股針對的是科創(chuàng)板公司創(chuàng)始人或管理層；普通股實行的是同股同權(quán)，一份股權(quán)對應(yīng)一份表決權(quán)，特別表決權(quán)股實行的是高于普通股表決權(quán)的制度安排，一份特別股權(quán)可以對應(yīng)多份表決權(quán)。當然，除了表決權(quán)外，特別表決權(quán)股不具有其他特殊權(quán)利，當特別表決權(quán)股轉(zhuǎn)讓時，需要將其轉(zhuǎn)化為普遍股權(quán)才能完成轉(zhuǎn)讓。由此可見，通過特別表決權(quán)的股權(quán)制度安排，一些公司創(chuàng)始人可以擁有超出股權(quán)比例的更多表決權(quán)，從而實現(xiàn)對公司的控制權(quán)。以小米集團為例，公司創(chuàng)始人雷軍借助A、B股的特別表決權(quán)設(shè)置，在股份未超半數(shù)的情況下，其表決權(quán)超過了50%，這樣在公司決策中占據(jù)絕對控制地位。

2.表決權(quán)差異安排的立法梳理

現(xiàn)行《公司法》第131條規(guī)定，公司發(fā)行普通股以外的其他類型股份，由國務(wù)院另行規(guī)定。但是實際上該規(guī)定在我國1993年的《公司法》即有規(guī)定，只是后來的三次修改將其條文數(shù)做了調(diào)整，內(nèi)容維持不變?！豆痉ā吠瑫r對發(fā)行種類股的公司做出了一定的要求。

“一股一票”是我國《公司法》中規(guī)定的基本原則，但《公司法》第42條規(guī)定：股東表決權(quán)以出資比例為標準，但允許將公司章程另行規(guī)定作為除外情形。由此可見，我國現(xiàn)行法律給股東差異表決權(quán)預(yù)留了一定的政策空間，給予了國務(wù)院頒布特別規(guī)定權(quán)利，以及公司章程的例外規(guī)定權(quán)利?；诖?，在我國有限責任公司表決權(quán)制度設(shè)計中，是可以從意思自治原則出發(fā)，由股東進行特別約定表決權(quán)的內(nèi)容和具體方式，這樣也為有限責任公司實行多層次表決權(quán)預(yù)留了政策空間。但是遍尋法條規(guī)章卻找不到具體規(guī)定，導致了在實踐中難以操作。

本文認為，該條款實際上對股東表決權(quán)的差異安排起到了默認的作用。并且，盡管目前在公司股份權(quán)利安排上，“同股不同權(quán)”作為例外規(guī)定，一直在我國現(xiàn)行法律、政策制度體系中，例如在我國證監(jiān)會規(guī)章中，對多類別股份一直持認同態(tài)度，在一些企業(yè)也得到了具體實踐。早在1992年我國制定出臺的《股份有限公司規(guī)范意見》，以及1994年《到境外上市公司章程必備條款》等規(guī)章中，都提出了類別股的具體概念和工作內(nèi)容，也提出了較為細化的特別表決權(quán)的具體工作流程。隨著香港H股上市的國內(nèi)注冊企業(yè)不斷增多，我國提出了“多層次表決權(quán)”制度，以調(diào)適A股、H股在股東權(quán)利方面的一些矛盾和沖突。在我國類別股的制度設(shè)計中，與普通股份的差異主要在于表決權(quán)利重的分配問題，即賦予了特別表決權(quán)股東的權(quán)益不對等。結(jié)合我國現(xiàn)行《公司法》提出的關(guān)聯(lián)交易股東在投票表決時的回避制度，這與類別股的運行原理有所類似。另外，根據(jù)我國上市公司股份權(quán)利規(guī)定，上市公司管理層限售股與普通股在市場交易時也存在不同，2002年《關(guān)于上市公司增發(fā)新股有關(guān)條件的通知》也規(guī)定了普通股、非流通股、優(yōu)先股等不同類型股份的運行制度，實行的是不同類型股份在權(quán)利和義務(wù)方面的差別化對待。由此可見，我國法律法規(guī)和制度規(guī)范中，很早就對類別股及其運行規(guī)則做了安排，類別股實質(zhì)上就是對不同類別股東權(quán)利，如表決權(quán)、利益分配權(quán)等，進行差異化設(shè)計，以此來滿足公司在發(fā)展實踐中的一些特殊要求。

《科創(chuàng)板上市規(guī)則（2019修訂）》對特別表決權(quán)股份做出了規(guī)定，才使得表決權(quán)差異安排在我國的運用成了現(xiàn)實，包括2020年12月修訂的版本中，在第4章第5節(jié)專門規(guī)定了“表決權(quán)差異化安排”制度，其中對表決權(quán)差異化設(shè)置的時間、程序、資格限制、表決規(guī)則、轉(zhuǎn)換規(guī)定、相關(guān)事項限制、信息披露等具體要求內(nèi)容做了明確規(guī)范。表決權(quán)差異安排是對“一股一票”的背離，其特殊性不可否認，特別是在新世紀高新技術(shù)企業(yè)管理實踐中，由于一些外在資本的介入，企業(yè)管理層特別是創(chuàng)始人為了實現(xiàn)對高技術(shù)企業(yè)的絕對控制，采取了表決權(quán)差異的制度安排，這為企業(yè)未來可持續(xù)發(fā)展提供了一種創(chuàng)新發(fā)展模式和演進路徑。

二、科創(chuàng)板的基本定位

2018年11月5日，國際進口博覽會在上海開幕，習近平主席在演講中提道：“將在上海證券交易所設(shè)立科創(chuàng)板并試點注冊制，支持上海國際金融中心和科技創(chuàng)新中心建設(shè)，不斷完善資本市場基礎(chǔ)制度。”2019年4月30日，《科創(chuàng)板上市規(guī)則》的頒布實行，《關(guān)于在上海證券交易所設(shè)立科創(chuàng)板并試點注冊制的實施意見》第5條“允許特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)企業(yè)和紅籌企業(yè)上市”。表明我國正式開啟了公司可以進行股東特別表決權(quán)安排的新局面。在《科創(chuàng)板上市規(guī)則》正式推行的初級階段，為了更好地發(fā)揮此制度的良性效果，對可能在具體執(zhí)行中出現(xiàn)的一些問題做預(yù)判，當前很有必要對科創(chuàng)板公司股東表決權(quán)差異制度設(shè)計予以一些限制，并在《科創(chuàng)板上市規(guī)則》中具體體現(xiàn)為以下四個方面。

1.持股主體及數(shù)量的限制

對于科創(chuàng)板公司股東表決權(quán)差異主體設(shè)計方面，要明確只有公司創(chuàng)始人或重要股東才能賦予特別表決權(quán)，即允許這種對科創(chuàng)板公司具有重要影響力的股東，能夠在一定程度和條件下，盡管股權(quán)不占多數(shù)，但可以通過差異化表決權(quán)實現(xiàn)對科創(chuàng)板公司的控制。同時，要明確科創(chuàng)板公司股東表決權(quán)差異的持股主體，必須限定為上市前后一直對公司發(fā)展具有控制能力和重要影響的董事或重要股東，并且這類表決權(quán)差異的持股主體所擁有的公司股份不能低于10%。這種對表決權(quán)差異持股主體的特別規(guī)定，其目的就在于充分尊重科創(chuàng)板公司的管理運營實踐和發(fā)展需要，同時也要能夠很好地反映出市場經(jīng)濟下上市公司的規(guī)范制度安排。

2.特別表決權(quán)比例及內(nèi)容安排的限制

科創(chuàng)板公司股東表決權(quán)差異設(shè)計是為了公司控制權(quán)制度而提出的，但也應(yīng)防止特別表決權(quán)股東權(quán)力過大或他們彼此之間表決權(quán)利的統(tǒng)一性和協(xié)調(diào)性，根據(jù)《科創(chuàng)板上市規(guī)則》4.5.4規(guī)定，每份特別表決權(quán)股份的表決權(quán)數(shù)量是一致的，并且不能超過普通股份所對應(yīng)的表決權(quán)數(shù)量的10倍。這種制度設(shè)計是當前我國市場經(jīng)濟下，統(tǒng)籌考量科創(chuàng)板公司實際和公司治理現(xiàn)狀，在兼顧市場和資本等諸多因素下，在普通股東和特別表決權(quán)股東之間，以及特別表決權(quán)股東之間的綜合分析和制度安排。

3.不可適用特別表決權(quán)事項的限制

科創(chuàng)板公司股東表決權(quán)差異制度也應(yīng)有所限制，特別是在一些重要事項上，要做科學規(guī)范。根據(jù)《科創(chuàng)板上市規(guī)則》4.5.10的規(guī)定，在公司修改、改變特別表決權(quán)相關(guān)制度，獨立董事、會計師事務(wù)所的聘請和解聘，公司合并、分立、解散、變更等重大事項上，所有公司股東持股表決數(shù)量要保持一致。這種特別規(guī)定，主要是由于這些特別事項與特別表決權(quán)股東利益密切相關(guān)，應(yīng)通過制度限制來防止少數(shù)特別表決權(quán)股東借此侵害公司和普通股東的利益。

4.特別表決權(quán)退出限制

《科創(chuàng)板上市規(guī)則》4.5.9規(guī)定，特別表決權(quán)股東當出現(xiàn)一些特別事由時，必須要剝奪其特別表決權(quán)，轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ü煞莨蓶|：一是特別表決權(quán)股東不再擔任公司重要管理或?qū)嶋H控制人員等任職資格，持股比例低于10%，或不能履職、離任、死亡；二是特別表決權(quán)股東不再對公司具有控制力；三是特別表決權(quán)股東轉(zhuǎn)讓或委托相關(guān)股份，其所轉(zhuǎn)讓或委托的股份不具有特別表決權(quán)。

三、科創(chuàng)板公司股東表決權(quán)差異安排的完善建議

科創(chuàng)板公司具有“輕資產(chǎn)、重人員”的特征。從公司當前運營管理和未來可持續(xù)發(fā)展方面考量，為了更好地兼顧普通股份股東和特別表決權(quán)股東的利益協(xié)同，有必要對特別表決權(quán)制度予以限制，而一旦出現(xiàn)特別表決權(quán)股東借助其相對優(yōu)勢的制度設(shè)計，對普通股份股東權(quán)益造成侵害時，除了賦予普通股份股東依法訴訟外，還應(yīng)采取以下兩種特別救濟權(quán)利形式。

1.股份回購請求權(quán)

根據(jù)《公司法》第74條規(guī)定，股份回購請求權(quán)的啟動情形包括：一是公司連續(xù)五年盈利，具備分紅條件卻不給股東分紅；二是公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)；三是公司營業(yè)期限屆滿，或者出現(xiàn)解散事由，但公司股東會仍決定修改章程使公司存續(xù)的，這時持反對意見的股東有權(quán)要求公司回購股份。這項制度是當前我國公司治理中重點針對中小股東利益保護而出臺的一項救濟措施，由于存在表決權(quán)的差異安排，使得一定程度上增加了中小股東利益受損的可能性，由于中小股東無法影響公司決策，一旦其認為公司重大事項變更造成自身利益受損時，理應(yīng)可以通過要求公司回購股份形式來進行權(quán)利救濟?；诖耍ㄗh在《科創(chuàng)板上市規(guī)則》的基礎(chǔ)上，增加中小普通股東股份回購請求權(quán)制度，實行與《公司法》類似的運行管理規(guī)則。

2.表決權(quán)恢復制度

我國在2013年發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于開展優(yōu)先股試點的指導意見》規(guī)定：公司累計3個會計年度或連續(xù)2個會計年度未按約定支付優(yōu)先股股息的，優(yōu)先股股東有權(quán)出席股東大會，每股優(yōu)先股股份享有公司章程規(guī)定的表決權(quán)?！犊苿?chuàng)板上市規(guī)則》也做了相關(guān)規(guī)定，即在股東表決權(quán)差異化制度安排的基礎(chǔ)上，當出現(xiàn)一些特殊情況時，特別表決權(quán)股要恢復成普通股份的“一股一權(quán)”形式。特別是科創(chuàng)板公司運營管理實踐中，其在應(yīng)用特別表決權(quán)制度較為普遍，但出現(xiàn)特別表決權(quán)股東做出重大決策影響發(fā)展的事項也日益增多，因此也理應(yīng)結(jié)合科創(chuàng)板公司的特點，做出一些相對嚴苛和特殊的規(guī)定，例如當科創(chuàng)板公司出售或轉(zhuǎn)讓核心技術(shù)和重要知識產(chǎn)權(quán)時，公司控制人和重要股東的特別表決權(quán)也應(yīng)調(diào)整為普通股東表決權(quán)利，以此適應(yīng)科創(chuàng)板公司的特點，更好地維護其長遠可持續(xù)發(fā)展。

四、結(jié)語

結(jié)合科創(chuàng)板公司發(fā)展特點，實行“同股不同權(quán)”的股東特別表決權(quán)制度，對科創(chuàng)板公司創(chuàng)始人或重要股東做表決權(quán)差異安排，在市場經(jīng)濟發(fā)展的新時代有其重要性和必要性。但同時也應(yīng)看到，科創(chuàng)板公司股東表決權(quán)差異性制度在具體執(zhí)行中，也具有一些挑戰(zhàn)，需要對其中的特別表決權(quán)主體、內(nèi)容、限制因素、退出機制等予以制度規(guī)范，使科創(chuàng)板公司創(chuàng)始人團隊在掌握公司控制權(quán)的同時，能夠重視中小投資者的權(quán)益，這樣才能實現(xiàn)更有效地推進科創(chuàng)板公司治理和管理，更好地實現(xiàn)科創(chuàng)板公司高質(zhì)量發(fā)展。