陳聞高
(四川警察學(xué)院 四川瀘州 646000)
建設(shè)法治中國是我們這一代人的共識,但針對如何建設(shè)現(xiàn)代法治國家問題,人們卻有不同見解。一些“公知”①,傾向于西化。他們認(rèn)為,法律的形式合理性是“以法治現(xiàn)代化為關(guān)鍵性變相的法治現(xiàn)代化”的判定標(biāo)準(zhǔn)之一[1]。而形式合理性與實(shí)質(zhì)合理性,是德國社會法學(xué)派馬克斯·韋伯提出來的。他認(rèn)為,形式主義是一切現(xiàn)代法律的重要特征,而一切前現(xiàn)代的統(tǒng)治秩序體系,其法律形態(tài)的最大特點(diǎn)就是注重實(shí)質(zhì)原則。形式化理性化是現(xiàn)代資本主義法律的根本特征。只有這種形式理性的法律,才能促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。中國人,則愿意尋求實(shí)際的公道,而不是形式的法律[2]。中國“人治”的根源,就在于缺失形式理性法。他認(rèn)為,中國古代法是一種注重價值的實(shí)質(zhì)理性法。實(shí)質(zhì)理性屬于目的和后果的價值,是一種主觀合理性,其法外價值標(biāo)準(zhǔn)無限多樣。這種社會價值,具有主觀隨意性,難以一以貫之地確定。許多人認(rèn)為,這種歷史慣性,“阻礙了中國邁向法治社會的步伐?!雹谶@里討論的“公正”問題,就屬于這種具有實(shí)質(zhì)性的社會價值。我國是社會主義國家,應(yīng)該怎樣理解司法公正在我國法治建設(shè)中的位置?這里的公正之“公”,指公平,而其“正”,則指正義,公正也就是公平正義。羅爾斯的觀點(diǎn)是一種平等正義,再分配對社會正義十分重要。諾奇克則排斥國家再分配,主張市場是社會資源配置的關(guān)鍵。馬克思則認(rèn)為,真正的正義是人的自我實(shí)現(xiàn)[3]。這些從特定角度理解的公正,都具有一定啟發(fā)性。但還需結(jié)合當(dāng)代中國的國情進(jìn)一步探討,方能有效地借鑒于我國的社會實(shí)踐。在當(dāng)代,公平正義是我國社會和諧的基本條件,制度則是社會公平正義的根本保證[4]。這里的“制度”是廣義的社會制度,包括了生產(chǎn)、生活、教育、科研、國防、法律等各個方面的制度。對于建設(shè)法治中國來說,其主要指法律制度。因此,習(xí)近平指出:“促進(jìn)社會公平正義是政法工作的核心價值追求”[5]。而且,司法機(jī)關(guān)要“努力讓人民群眾在每一個司法案件中都能感受到公平正義”[6]。這就有必要探討社會公平正義與司法之間的關(guān)系,從而正確地看待整體司法公正與個案司法公正。
一般說來,“公平”是指公道、平等,處理事情合情合理,一視同仁,不偏袒某一方。社會公平,多指人與人的平等關(guān)系。它適用于對社會局部的人與人的評判?!袄衔崂弦约叭酥希孜嵊滓约叭酥?。[7]”如你和對方換位思考后,覺得其處境可以接受,你們之間就可能是公平的。這種公平,是從生活中習(xí)得的道德里衍生出的準(zhǔn)則。社會公平,體現(xiàn)的是人們之間一種平等的社會關(guān)系。包括生存公平、產(chǎn)權(quán)公平和發(fā)展公平[8]。追求社會公平公正是社會主義的一個基本目標(biāo)和核心價值觀,也是其魅力所在,更是建設(shè)和諧社會必不可缺的重要內(nèi)容。按此社會標(biāo)準(zhǔn)合理地處事待人,就能體現(xiàn)社會公平。在這種正當(dāng)秩序的建立和實(shí)施過程中,也會符合人們對其結(jié)果的期待。
社會公平是制度、系統(tǒng)、大型活動的重要品質(zhì)。大到國與國的政治、經(jīng)濟(jì)、外交、貿(mào)易等關(guān)系中,有公平問題。如“美國優(yōu)先”之類的,就顯然有不公平的問題。當(dāng)然,其它國家可以對之不買賬,但這需憑借實(shí)力,才可與之抗衡??梢?,要建立和諧的國際秩序,也需構(gòu)建國家之間彼此合作、利益共享的公平關(guān)系。小到個人與個人之間,也有公平問題。在分工合作的社會,人們彼此的利益相互關(guān)聯(lián)。社會人都承擔(dān)著一定的責(zé)任,也有權(quán)得到相應(yīng)的利益。如其承擔(dān)較少責(zé)任,取得較多利益,這就會讓人感到不公平。而人們的公平感,又直接影響到他們的工作動機(jī)和行為。人的工作積極性,不僅與個人報酬的多少有關(guān),更與對分配的公平感相關(guān)。人們總會自覺不自覺地將自己的付出與其所得比較,同時更要與他人比較。這種人與人的比較,會產(chǎn)生公平與否的判斷,從而激發(fā)動機(jī),引導(dǎo)進(jìn)一步的行為。這種“人之常情”,即為公平感。如其缺少公平感,就會帶來許多社會問題。
社會公平,除了有道德價值,它通常是一種市場準(zhǔn)則,是利益互換的交易能為彼此接受的行為準(zhǔn)則?,F(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì)。公平作為法律所追求的基本價值之一,它指居中裁判而不偏袒任何一方。在全體社會成員之間,公平要將各種利益合理地進(jìn)行分配。這就需要權(quán)利平等、機(jī)會均等、司法公正等社會公平。這里的社會公平,包含公民參與經(jīng)濟(jì)、政治和其他社會生活的機(jī)會公平、過程公平和結(jié)果公平。一個相對公平的社會,要按照一定的社會標(biāo)準(zhǔn)、正當(dāng)程序,讓每個人都有參與經(jīng)濟(jì)、政治和其他活動的機(jī)會,讓大家都來經(jīng)歷其過程,承擔(dān)其結(jié)果,參與其分配。這些過程透明了,才有可能讓人們感受到公平。但世界上的具體事物,沒有絕對的公平,只有相對的公平。因而,操作公平時,對共性要統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn),對個性要差別對待,它們都要依靠人去具體權(quán)衡。
公平具有相對性。它不是一塊蛋糕大家平分,而是與人的主觀判斷相關(guān)聯(lián)。任何一個社會都有其公平標(biāo)準(zhǔn),但公平并不必然意味著同樣的平等,而是盡量與其標(biāo)準(zhǔn)接近。在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域,一般情況下,按勞付酬是公平的。但勞動的質(zhì)與量,又與人所持的度量標(biāo)準(zhǔn)相關(guān)。標(biāo)準(zhǔn)不同,公平的結(jié)果也不同。而且,人總是利己的,他們往往對自己估計過高,對他人估計過低,取酬時難免有自私成分。說到報酬,這還與績效的評定有關(guān)。按績效付酬,相對公平。但怎樣評定績效?以工作成果的數(shù)質(zhì),以努力程度和勞動量,以工作的復(fù)雜、困難度,還是以能力、技能、資歷和學(xué)歷?不同的評定方式,會有不同的結(jié)果。一般最好以客觀、明確、易于核實(shí)的標(biāo)準(zhǔn),如成果的數(shù)量和質(zhì)量。但實(shí)際上,這又很難做到,通常又不得不兼用別的方式。績效標(biāo)準(zhǔn)確定后,由誰來評?自我評定,還是領(lǐng)導(dǎo)或群眾來評?同一單位,不同的人來評定,會得出不同的結(jié)果。在這方面,激勵效果的影響因素,不僅有報酬的絕對值,還有其相對值。盡管公平有以上情況的復(fù)雜性和主觀差異性,但在分配過程中,也要盡量不在群眾中造成不公平感。切忌大家盲目攀比,應(yīng)對“公平”進(jìn)行必要的引導(dǎo)。為避免不公平感,企業(yè)往往用保密工資等方式造成公平合理的氛圍。但缺乏透明度,這也會引起種種猜疑,形成“不公”的疑慮與猜忌。人們的不公感促成了“按酬付勞”的產(chǎn)生。它們是“不公”的一種惡性循環(huán)。公平需要公開透明的社會標(biāo)準(zhǔn)。分配方案的過程,要讓大多數(shù)人信任。在程序上,公平不是每人說一樣多的話,而是每人都有說話的機(jī)會。社會公平的相對性,不等于不公平的合理性。在搞建設(shè)、謀發(fā)展中,要綜合考慮群眾的長遠(yuǎn)利益和現(xiàn)實(shí)利益,找準(zhǔn)最大多數(shù)人的共同利益和不同階層人具體利益的平衡點(diǎn)。不能使一些人大獲其利而讓另一些人深受其害,這才有可能相對地得到社會公平。
就法治中國而言,在有了經(jīng)濟(jì)、政治、教育等方面社會公平的基礎(chǔ)上,還需要有公開而正當(dāng)?shù)姆沙绦?,才可能進(jìn)一步地產(chǎn)生司法公正。社會公平有其理想標(biāo)準(zhǔn)和最低標(biāo)準(zhǔn),理想標(biāo)準(zhǔn)往往接近道德要求,最低標(biāo)準(zhǔn)一般參照司法實(shí)踐。道德實(shí)現(xiàn)寄希望于人的自覺,法律執(zhí)行多需強(qiáng)制之力。法律是道德的底線,法律底線是人人應(yīng)該遵守的。而且在中國,能夠私了、能夠調(diào)解的案件,不到萬不得已,當(dāng)事雙方都是不愿訴諸法庭的。上法庭打官司耗時費(fèi)力,其結(jié)果通常又很難使當(dāng)事人都滿意,一般人付不起這種司法成本。這樣,法律規(guī)范就成為社會規(guī)范的最低標(biāo)準(zhǔn),司法公平也就成了社會公平的最后一道防線。如果司法不公,社會公平的最后防線失守,公民也就很難再找到能實(shí)現(xiàn)公平的地方了。而且,司法公平一般多是程序上的公平。在實(shí)體內(nèi)容上,公平有相對性,很難真正得到當(dāng)事雙方的共同認(rèn)可。司法能否揭示案情真相?在實(shí)體真相不明,或雖有案件真相,但卻無法兌現(xiàn)實(shí)體公平時,司法往往只有去追求程序上的公平了。而程序公平,如其不能與實(shí)體內(nèi)容密切聯(lián)系,就如抓鬮一樣,往往只是一種形式上的機(jī)會公平,很難用之去實(shí)現(xiàn)實(shí)體上的真正公平。因而,司法這種兜底性的社會公平,具有極大的局限性。稍不注意,就容易顧此失彼。因而,對不能與時俱進(jìn)的法律法規(guī),就要在條件成熟時,逐步加以清理、修改與調(diào)整。司法有了這樣的能動性,才有望兜底社會公平,普度眾生。
從前面提到的再分配的平等、資源配置的市場權(quán)利、人的自我實(shí)現(xiàn)等現(xiàn)代社會正義理論的三種基本進(jìn)路來看,正義適用于對社會的整體性評判。這種評判,是一種基于公正理論的價值判斷。這些理論,無需兼容于道德,而可能強(qiáng)加于社會。而且,公正理論也可能被濫用,“正義”也會被濫用。因此正義的理念,也隨時可能會改變其內(nèi)容。所以,真正持久的正義,仍須和道德相呼應(yīng)。
“正義”指正當(dāng)?shù)牡览恚蚴枪赖挠欣诿癖姷氖虑?,通常指不偏不倚的合理性。正義是公正的義理,是現(xiàn)代社會的目標(biāo)。這種普遍的社會正義,以自然法則之“天理”為依歸。在政治、法律、道德等社會領(lǐng)域,正義要對它們的是非和善惡作出肯定性評判,這就會涉及價值判斷和公平觀。但是,正義不僅是內(nèi)隱的觀念,更是外顯的行為。在社會生活中,許多人都會自我標(biāo)榜其行為“正義”。這就牽涉到正義的標(biāo)準(zhǔn)問題。社會正義不是自說自話,而需得到社會多數(shù)人的認(rèn)可。如戰(zhàn)爭行為,充滿了暴力、血腥和死亡。各國人民都厭惡戰(zhàn)爭,熱愛和平。但人們又將反侵略戰(zhàn)爭稱為“人民戰(zhàn)爭”,并進(jìn)一步將之稱為“正義戰(zhàn)爭”。對戰(zhàn)爭行為、對其造成的血腥和死亡有著不同的態(tài)度與評價,這就是正義觀問題。國家利益、民族矛盾的沖突,也都有這種正義與非正義的問題。社會正義,包括政治正義、道德正義、法律正義等各個方面。而法律正義,連同法律公平一起,一般表述為“司法公正”。
在倫理上,正義是一種個人美德。在政治經(jīng)濟(jì)上,正義是一種符合社會理想,可以保障人們利益的制度。在法學(xué)上,執(zhí)行正義是指通過法律來安排人們的行為,調(diào)整人們的關(guān)系,使之達(dá)到理想狀態(tài)[9]。在政治學(xué)上,善就是正義。正義以公共利益為依歸,是某事物的平等觀。亞里士多德進(jìn)一步區(qū)分了分配正義和矯正正義:分配正義,承認(rèn)體力和智力天生的不平等,而根據(jù)每個人的功績、價值來分配財富、官職和榮譽(yù)等,以求得比例相稱的分配。它關(guān)注的是社會成員之間的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的配置。矯正正義,由法院等司法機(jī)關(guān)執(zhí)行,適用于合同、侵權(quán)和犯罪等領(lǐng)域[10]。在社會的基本結(jié)構(gòu)中,正義的主要問題是由社會合作產(chǎn)生的利益劃分方式,由主要的社會制度分配基本的權(quán)利和義務(wù)[11]。而正義所關(guān)注的,是如何使社會制度適于用實(shí)現(xiàn)的基本目的。而正義的基本目標(biāo),在滿足個人合理需求的同時,促進(jìn)生產(chǎn)進(jìn)步和社會內(nèi)聚力[12]。在處理國際關(guān)系中,一國為自身利益利益而將貿(mào)易戰(zhàn)強(qiáng)加別國,都是非正義的。而國家之間正義的價值,則是促進(jìn)國與國的和平相處、廣泛交流、利益共享,共同發(fā)展。盡管正義的含義眾說紛紜,但并沒有影響人們對其價值的追求。在相對意義上,人與人之間權(quán)利和義務(wù)的合理狀態(tài),就在人們可找出其構(gòu)成要素,確定其識別標(biāo)準(zhǔn),并對具體事物做出正義與否的判斷。同時,人們就可進(jìn)行符合其價值需要的選擇,努力去追求和實(shí)現(xiàn)其價值。
法律正義,有實(shí)體和程序的二元正義。在人們注重程序的獨(dú)立價值,強(qiáng)調(diào)“程序優(yōu)先”和“程序正義”后,二元正義觀就出現(xiàn)了[13]。其實(shí),實(shí)體利益,才是法律的邏輯起點(diǎn)。法律產(chǎn)生于針鋒相對的利益爭端。遠(yuǎn)古時代的法律,是一種“習(xí)慣法”③或“自然法”④。其時,并沒有程序與實(shí)體之分,只有一元正義。在“習(xí)慣法”實(shí)施的自然過程中,才逐漸地產(chǎn)生了制定法。此后,才有了刻意的人為程序。程序法的出現(xiàn),更是后來之事。而在現(xiàn)代司法中,一般情況下,在無法找到案件真相、實(shí)體事實(shí)缺位時,人們才不能不求助于純粹的程序正義。如將這種情況抽象化、絕對化,就會將整體的法律正義,分成兩個局部的正義。進(jìn)而就可能輕視實(shí)體正義,單獨(dú)重視程序的獨(dú)立價值。這樣,割裂程序與實(shí)體的關(guān)系,往往有不得以的遺憾。如其不是一種不得已的背景局限,而人為地割裂它們,就具有非正義的因素。事實(shí)上,舍棄實(shí)體正義,追求“疑罪從無”之類的程序正義,也有非正義風(fēng)險,這就是可能放走真正的罪犯。從裁判角度看,程序正義是可以感知的實(shí)然狀態(tài),是看得見的正義。而實(shí)體正義,多數(shù)情況下也是看得見的。但有些實(shí)體正義,它們是存在于觀念中的應(yīng)然狀態(tài)。這是內(nèi)含的正義,也是感覺得到的。而在當(dāng)事人的法律正義觀中,程序正義無疑多是包含了實(shí)體內(nèi)容的正義。在找到案件事實(shí)真相的判決結(jié)果中,實(shí)體正義更是看得見的正義。實(shí)體是法律正義的內(nèi)在生命和靈魂,程序正義則是法律正義過程物的載體。但有人認(rèn)為,“二元正義”觀,讓程序正義和實(shí)體正義各自獨(dú)立,必然造成程序正義的缺位,實(shí)體正義也將失去其外在形式和載體[14]。這種觀點(diǎn),也比較武斷。在司法實(shí)踐中,程序有可能正確,也有可能錯誤,但一般不會缺位。不缺位的程序,有可能實(shí)現(xiàn)正義,也可能不能實(shí)現(xiàn)正義,甚至有可能具有非正義的因素。這就是說,在司法過程中,案件事實(shí)真相體現(xiàn)的實(shí)體正義可能缺位,但程序正義并不必然缺位?!岸x”觀,只是對司法具有局限性,有時不能完整地實(shí)現(xiàn)法律正義的一種反映。
權(quán)力有邊界,它應(yīng)被控制在一定范圍內(nèi),案偵司法人員的自由裁量權(quán)也不例外。一定的自由裁量權(quán),有助于個案正義的實(shí)現(xiàn),但其也可能引起濫權(quán)而損害法律價值,造成更多案件的非正義。案偵司法人員不完全是自由的,他不能屈從于容易激動的情感,不得屈從于未加規(guī)制的人性。在所有人類良知中,還有相當(dāng)寬闊的裁量空間。但他們的選擇,應(yīng)受到法律制度約束,應(yīng)服從生活對社會秩序的基本要求,應(yīng)依據(jù)證據(jù)材料和法律標(biāo)準(zhǔn)來裁量案件事實(shí),追求司法正義。
法律規(guī)范是一種實(shí)踐理性。立法是思維實(shí)踐活動,更多地表現(xiàn)了主觀性,它是法律活動的最初環(huán)節(jié)。立法者,首先要秉持公平正義的社會理念,而不能讓法律成為謀求少數(shù)統(tǒng)治者利益的工具,才能科學(xué)地制定出代表最廣大人民利益的良法。司法是一種行動實(shí)踐活動,更多地表現(xiàn)了客觀性,它是法律活動的最后保障。當(dāng)它們具體到立法和司法的實(shí)踐時,兩者的分界又是相對的。立法可以促進(jìn)與制約司法活動,司法活動也可以反作用于立法,使之依據(jù)其實(shí)際的社會效果進(jìn)行調(diào)整。判例法中的法官造法,更加是這樣。司法合理性的尺度在價值,這種實(shí)質(zhì)理性的核心靈魂就是正義。社會主義中國的法治,并不排斥資本主義形式理性的長處,而會結(jié)合國情吸收其手段和程序的可計算性等。同時,我國注重個案公正的實(shí)質(zhì)理性,也并不都是短處。堅持形式理性這一底線的前提,運(yùn)用實(shí)質(zhì)理性的思維,可以使司法在合法的基礎(chǔ)之上更合理、在符合一般正義的基礎(chǔ)上體現(xiàn)個別正義[15]。具體的個案正義反映著普遍的社會正義,這才是具有中國特色的社會主義法治。這樣,司法以其價值的合理性,就有了跨越時空的長遠(yuǎn)意義。其價值取向的合理合規(guī)性,使它有別于人治和其他的社會控制系統(tǒng)。法治社會必須要有法律,而法律則應(yīng)該是良法,是最具人民性而體現(xiàn)正義的良法。法律正義的基礎(chǔ)在嚴(yán)格規(guī)制,以避免案偵司法人員隨心所欲地謀求私利,避免公民人權(quán)、社會安全等公共利益為其非理性因素而犧牲。因此,“處在政府之下的人們的自由,應(yīng)有長期有效的規(guī)則作為生活的準(zhǔn)繩。這種規(guī)則,為社會一切成員所共同遵守,并為社會所建立的立法機(jī)關(guān)所制定。[16]”在法律面前人人平等。辦案人員當(dāng)然也應(yīng)遵守這些共同規(guī)則。他們處理個案的自由裁量權(quán),也需受這類生活準(zhǔn)繩和法律規(guī)范的約束。這樣,公平正義的社會價值才能體現(xiàn),法治國家才真正夠格。
公平、秩序、自由,是法律制度的核心價值。正義的前提是公平,沒有公平就沒有正義。公平正義是現(xiàn)代社會的理想目標(biāo)。國家在盡可能加大公共服務(wù)和社會保障力度時,要高度重視機(jī)會公平和過程公平,才有結(jié)果公平的保障。而構(gòu)筑公平正義的社會,則需提高全民的法制、文化、道德等素質(zhì),使人對公平正義有渴求意識、有參與能力、有追求行為。這就需要全社會長期為之而努力。為使公平正義在我國政治文明中得到貫徹,還需在廣大干部和群眾中樹立與之相關(guān)的科學(xué)觀。
公平正義受一定時期生產(chǎn)力水平和上層建筑狀況的制約,在不同歷史條件下,其實(shí)現(xiàn)方式和實(shí)現(xiàn)程度都會不同。社會的公平正義,總是相對于一定時期不合理的規(guī)則或現(xiàn)狀而言,不存在絕對不變的衡量標(biāo)準(zhǔn)。因此,不能把科學(xué)的公平觀與平均主義劃等號,也不能把科學(xué)的正義觀與絕對正義劃等號。承認(rèn)公平正義的歷史性,我們就應(yīng)該明確,我國經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展仍處于社會主義初級階段,但社會主要矛盾已經(jīng)轉(zhuǎn)化為人民日益增長的美好生活需要和不平衡不充分的發(fā)展之間的矛盾。在現(xiàn)有國情條件下,我們的公平正義觀應(yīng)該是,既要盡力而為,大力促進(jìn)社會的公平正義,又要量力而行,避免不切實(shí)際地超越現(xiàn)實(shí)的發(fā)展階段,能做到的要先做起來,不消極等待,而暫時不能做到的要創(chuàng)造條件做,條件時機(jī)成熟后再繼續(xù)做。承認(rèn)公平正義的相對性,我們又應(yīng)該明確,我國需要最大限度地提高人民的物質(zhì)文化生活水平,才能為社會實(shí)現(xiàn)更高水準(zhǔn)的公平正義奠定必要的物質(zhì)基礎(chǔ),發(fā)展生產(chǎn)力是中心任務(wù)。法治要為促進(jìn)經(jīng)濟(jì)建設(shè)服務(wù),司法公正要為促進(jìn)社會的公平正義服務(wù)。
縱然社會公平正義有其歷史性和相對性,但它仍是協(xié)調(diào)社會關(guān)系的準(zhǔn)則。在調(diào)節(jié)各種利益關(guān)系、處理各種社會矛盾中,遵循具有“普世價值”的公平正義原則,才能有效整合各種社會的資源和力量,使最大多數(shù)的社會成員普遍受益而具有獲得感,從而實(shí)現(xiàn)全社會的團(tuán)結(jié)與合作。各種制度設(shè)計和制度安排,要遵循公平正義原則,才能取得社會各個階層的共識,獲得最廣泛的社會支持,使相關(guān)制度得以順利地實(shí)施??茖W(xué)是講求實(shí)證的,實(shí)踐是檢驗(yàn)真理的唯一標(biāo)準(zhǔn)。從這次新冠病毒疫情的爆發(fā)可以看出,不缺美元、醫(yī)療設(shè)施和技術(shù)條件都好的美國,其感染和死亡人數(shù)迄今仍是世界上最多的,其中尤以非洲裔更甚。原因就在其國內(nèi)的種族矛盾、貧富差距等非正義、不公平現(xiàn)象,使整個國家缺乏萬眾一心的凝聚力,加上缺少聯(lián)邦政府的統(tǒng)一協(xié)調(diào)、指揮和行動(聯(lián)邦政府甚至還與州政府搶購防疫物質(zhì)),其“白人至上”的實(shí)際情況,使國家信奉的“平等、自由、民主”價值成為空頭支票,口惠而實(shí)不至,落不到各族人民的實(shí)處。我國在為實(shí)現(xiàn)共同富裕等社會目標(biāo)過程中,遵守公平正義原則,消滅了絕對貧困,使全體國人看到了共同富裕的希望,并自愿為之貢獻(xiàn)聰明才智,實(shí)現(xiàn)民族復(fù)興。這次中國能以“人民至上、生命至上”控制住新冠病毒疫情,取得舉世矚目的復(fù)工復(fù)產(chǎn)成果,除了有經(jīng)濟(jì)、科技等方面的實(shí)力,更重要的是我國有舉一國之力辦大事的向心力。這是我國社會主義制度優(yōu)勢的實(shí)證,它是使社會具有凝聚力、向心力和感召力的源泉。而公平正義,則是協(xié)調(diào)社會各階層相互關(guān)系的基本準(zhǔn)則。由此,自由、平等、法治才有成為我國社會核心價值觀的必然性。
亞里士多德法認(rèn)為:惡性普遍存在,并非社會成員普遍是惡人,而是在本源上,人的行為受情欲沖動所支配。因而,人性不可靠。只有法治優(yōu)于一人之治。讓一個人來統(tǒng)治,就在政治中混入了獸性。雖是最賢能的人,也難免執(zhí)政中的熱忱引起偏向。眾人的智慧優(yōu)于一個人的智慧。如將眾人智慧的成果轉(zhuǎn)化為法律,用以治理國家,就能減少錯誤發(fā)生。當(dāng)然,法律也有好壞,合乎正義,或不合乎正義[17]。而“良法”,就是公平正義的化身和體現(xiàn),它可免除情欲的干擾?,F(xiàn)代良法應(yīng)有形式理性之長,使其程序能合乎邏輯地達(dá)到可預(yù)計的特定目的。良法要保證個人和其他主體在其體系內(nèi)獲得最大限度的相對自由,極大地提高預(yù)防人們行為法律后果的可能性。這樣,人們對良法的普遍服從,就構(gòu)成了法治國家的基本內(nèi)核。在社會關(guān)系中,人們服從良法就是服從公平正義。立法的任務(wù),就在參考?xì)v史、斟酌現(xiàn)狀,制定合乎公平正義的社會良法。其根本目的,就是利用法律節(jié)制人、教育人、培養(yǎng)人的正義觀和道德觀,促進(jìn)社會公平正義的實(shí)現(xiàn)。而司法,則是民眾可以直接感受到的法治。司法的任務(wù),就在把一般的良法運(yùn)用于特殊個案的具體事實(shí)中,從而使其具有可操作性和可預(yù)測性。如何才能“良法善治”?為避免法律為權(quán)力挾持、為人情和輿論干擾,這就需要司法獨(dú)立,才能實(shí)現(xiàn)司法公正,確保社會公平正義的最終實(shí)現(xiàn)。
何為公正?不同時代,不同國家,不同制度,不同階級,不同學(xué)派,不同的人,都有不同的理解?!肮睂賯惱矸懂?,為公平正直,不偏私。而偏不偏私,需依一定標(biāo)準(zhǔn)而言,這是一種價值判斷,含有較為確定的標(biāo)準(zhǔn)。
“公正”的英文為justice,詞根jus 有法的意思。justice 一詞,有公平、公正、正義、正當(dāng)?shù)纫馑?。在不同的場合,公正的具體含義,可選擇其范圍、側(cè)重點(diǎn)和強(qiáng)弱度加以不同表述。在政治哲學(xué)中,公正,指評價社會分配方式和分配結(jié)果符合預(yù)定標(biāo)準(zhǔn)。它是對美好社會構(gòu)想的理論。這個公正理論,有時無需和全部道德準(zhǔn)則兼容。但正義理念,隨時會變。真正持久的正義,又必須和道德相呼應(yīng)。道德范疇的“正義”,與“公正”同義,主要指符合主流道德規(guī)范的行為。其正義即道德正確,符合人們最普遍的道德觀念。在法律上,多數(shù)場合,人們將其譯成公正或正義。正義如前所述,它是普遍公認(rèn)的價值。其確切的含義,見仁見智。有人認(rèn)為,國法即為公正,它是法律上的正確。而法律,是被多數(shù)人認(rèn)同的道德底線與秩序標(biāo)準(zhǔn)。將道德、秩序上升為法律后,每個結(jié)果都要符合公開明確的法律規(guī)則,又不能偏離道德、秩序。這種公正,也就等于司法正義。在常規(guī)下,這一標(biāo)準(zhǔn),便是當(dāng)時的法律。
“公正”之“公”,可理解為公開、公平、公眾和公信等,公正之“正”,可理解為正常、正直、正道和正義等。這樣,“公正”也可以認(rèn)為是公平正義,即公眾都認(rèn)可與認(rèn)同的正義。法律作為社會公平正義的底線,當(dāng)然也是最基礎(chǔ)的公正——司法公正。
公正是法律的生命線,司法的過程和結(jié)果都要求體現(xiàn)平等性與正當(dāng)性。在司法權(quán)運(yùn)作過程中,公正是各因素達(dá)到的理想狀態(tài),是現(xiàn)代政治民主、社會進(jìn)步的標(biāo)志,也是經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會穩(wěn)定的保證。司法公正的對象,包括各類案件的當(dāng)事人及其他訴訟參與人。其主體,則是以法官(檢察官、警官等)為主的司法人員。司法人員奉法者強(qiáng)則國強(qiáng),奉法者弱則國弱。加強(qiáng)案偵司法人員的素質(zhì)培養(yǎng)和隊伍建設(shè),才有堅守司法公正紅線的主體要素之保障。
同司法的二元正義一樣,司法公正也可分為實(shí)體的和程序的二元公正。實(shí)體公正,是對實(shí)體權(quán)利和義務(wù)所做的處理公正。程序公正,是訴訟過程對相關(guān)人員都公正。就司法系統(tǒng)而言,它們指最終的產(chǎn)品公正,生產(chǎn)過程也都公正。就訴訟參與人而言,他所得權(quán)利和主張的機(jī)會公正,訴訟過程受到的對待也公正。過去,我國“重實(shí)體、輕程序”,單純追求實(shí)體公正,漠視或踐踏了訴訟參與者的正當(dāng)權(quán)利,扭曲了司法公正?,F(xiàn)在,一些片面追求程序公正的行為,又犧牲了實(shí)體公正,也使司法公正傷筋動骨。真理都有一定的限度,超過其度,就會變成謬誤。程序形式超過了一定的度,就變成了做表面文章的形式主義。形式主義和官僚主義,都是一種不易根除的頑疾,在這種國情中,對形式理性法的借鑒也就有形式主義的風(fēng)險性,會生出“附帶的理性法”的種種弊端⑤。對于司法公正,實(shí)體和程序是整體公正與部分公正的關(guān)系,反映了其價值定位和取向。在司法公正中,實(shí)體公正應(yīng)是司法追求的根本目標(biāo),程序公正是實(shí)現(xiàn)實(shí)體公正的措施和保障。兩者有決定與被決定、作用與反作用的復(fù)雜關(guān)系。在一定條件限制下,它們雖可有所側(cè)重,但不可偏廢,而需在司法過程中,達(dá)到一種動態(tài)平衡。
由于人的認(rèn)識能力有限、調(diào)查資源有限等主客觀原因,案件辦理不可能都能達(dá)到實(shí)質(zhì)性的公正。例如,大家熟悉的疑罪案件,要及時終結(jié)訴訟,司法就不能不做判決。過去了結(jié)“疑罪”的原則是“疑罪從有”“疑罪從輕”“疑罪從掛”,現(xiàn)在了結(jié)的原則是“疑罪從無”,它們分別反映了各自的價值取向。其司法公正,就很難說是確保了實(shí)體公正。這時,形式上的公正就非常重要。形式公正,一般指純粹的程序公正。雖然證據(jù)缺乏,無法查明案情,案件實(shí)體無法得到公正處理;但是,只要程序過程是公正的,遵循“疑罪從無”原則,被告人就會被法庭宣判為無罪。哪怕被告人有可能就是真正的罪犯,但只要證據(jù)不足,他在法律上就是無罪的。法律在無法查明案件真相的情況下,只能舍棄實(shí)體公正,退而求其次地追求程序公正。由于同樣的情況,疑罪者都應(yīng)與無辜者一樣被同等地對待,這也是司法公正。但這就有可能放過罪犯,所以它是一種有局限性的公正。
司法公正的有限性,還表現(xiàn)在一些雖得到了案情真相,卻無法求得實(shí)體公正的案件上。如1991 年5 月23 日,河南省修武縣,一村民在機(jī)井房里發(fā)現(xiàn)了他死去的孩子和妻子。警方在現(xiàn)場周圍發(fā)現(xiàn)了鞋印、頭發(fā)、白鞋等重要線索。經(jīng)過走訪排查,鎖定了嫌疑人是一個光頭男人,并推斷這個人是勞改犯。但當(dāng)時的嫌疑人都被一一排除,兇案一懸就是25年。被奸殺的受害人體內(nèi)精液樣本,也保存了25年。2016年5月,通過DNA鑒定,警方找到一個75歲的老漢,但他不符合目擊證人時年看到的30歲左右的嫌疑人。該老漢有三個兒子,警方對在世的兩個都做了DNA 比對,但他們的年齡也小于嫌疑人。只有因病亡故的長子,符合嫌疑條件。經(jīng)過開棺驗(yàn)尸,確認(rèn)其長子為強(qiáng)奸殺人的真兇[18]。這個結(jié)果來得太遲!雖然有了真相,但也無法對罪犯實(shí)施制裁,無法告慰被害人及其家屬。公正司法需要及時破案,遲來的正義等于非正義。由此可見,司法公正是有條件的,它是一種有限的公正。針對長久未破的罪案、無法制裁罪犯的案件,建立對刑事被害人救助的制度⑥,這才能使社會的公平正義不至于完全缺位,使司法公正得到一定的有限體現(xiàn),廣大人民群眾才能在體諒公安司法機(jī)關(guān)工作難度的同時,充分體會到這種雖然有限卻慰藉人心的社會正義。如此,社會公正和司法公正就是一種互相補(bǔ)充和互相促進(jìn)的關(guān)系。
對形式理性法的文明成果,結(jié)合我國的歷史和現(xiàn)狀,我們應(yīng)當(dāng)有選擇地吸收其合理內(nèi)核,以建設(shè)具有中國特色的社會主義法治。我們國家的社會和諧、人際和睦,以公平正義為條件。公平正義是人類文明的重要標(biāo)志,是衡量一個國家或社會文明發(fā)展程度的標(biāo)準(zhǔn)之一。在處理國際關(guān)系中,雖然各國的政治制度、法律規(guī)范等都有差異,但要構(gòu)建人類命運(yùn)共同體,也需要具有各國共同遵守的公平正義標(biāo)準(zhǔn)。這些標(biāo)準(zhǔn),除了體現(xiàn)在各種國際條約中,當(dāng)然,最直接的是體現(xiàn)在國際法中,建立各國都能共同遵守的法治秩序。
公平正義的法治秩序,體現(xiàn)在各級司法機(jī)構(gòu)堅持合理合法、及時高效、程序公正的原則中,在辦理案件時確保當(dāng)事人的權(quán)利平等,這才能堅守司法公正的底線。公平正義的創(chuàng)造和維持,離不開公共權(quán)威和公共行政。我國將之奉為核心的社會價值觀,就在引導(dǎo)每一個公民(尤其是國家公職人員),努力踐行公平正義的社會原則。如果行政和司法不能倡導(dǎo)、奉行和主持公平正義,國家和社會就不會有公平正義。當(dāng)然,立法者、執(zhí)法者和司法者,首先要奉公守法,具有主持公平正義的能力。還是老話:“奉法者強(qiáng),則國強(qiáng);奉法者弱,則國弱”!“奉”者,恭敬地用手捧著。奉法者,對法律有敬畏之心是也。全社會每一個人,對良法都應(yīng)該有敬畏之心,大家都應(yīng)該是奉法者。每一個奉法者都變得強(qiáng)大了,整個國家也就成為了強(qiáng)大的法治國家。在建設(shè)法治國家的過程中,立法、執(zhí)法和司法人員應(yīng)該身體力行,起好帶頭示范作用。而且,他們僅對法律有敬畏之心還不夠,他們還應(yīng)該在每一個案件的執(zhí)法和司法活動中,努力地讓當(dāng)事人和社會公眾都感受到公平正義。最接地氣的司法公正,就在老百姓感受到的個案之中。只有在具體個案中,讓人們體認(rèn)到微觀的公正,才能聚沙成塔地成就整個國家和社會的宏觀公正,才能使每個國人切身感受到法治中國的愿景就在身邊,正由遠(yuǎn)而近,步步接近,指日可待。
[注釋]:
①公知:公共知識分子(The Public Intellectual)的縮略詞。公共議題最活躍的群體,可追溯到法國啟蒙運(yùn)動?,F(xiàn)為對有目的性引導(dǎo)輿論或發(fā)表批判言論,并自詡為“公共知識分子”的特定人群的特殊化簡稱。2004 年,公知在中國正式使用。《南方人物周刊》第7期特別策劃“影響中國公共知識分子50人”首先推出了這個概念。其共同標(biāo)準(zhǔn)為:具有學(xué)術(shù)背景和專業(yè)素質(zhì)的知識者,對社會進(jìn)言并參與公共事務(wù)的行動者,具有批判精神和道義擔(dān)當(dāng)?shù)睦硐胝?。參見?60 百科【公知】條目,https://baike.so.com/doc/1239752-1311213.html,查閱日期:2021-05-22。
②相關(guān)學(xué)者及其研究成果主要有:陳端洪的《法律程序價值觀》,載于《中外法學(xué)》,1997 年第6期;陳瑞華的《從認(rèn)識論走向價值論》,載于《法學(xué)》,2001 第1期;陳瑞華的《刑事訴訟的前沿問題》,中國人民大學(xué)出版社,2000 年,第215 頁;王明亮的《試析形式理性法及其在我國適用的必要性》,載于《市場周刊.》2019 年第7 期,第153-154 頁;張德淼、張瓊的《現(xiàn)代法治主義的經(jīng)典理論——馬克斯·韋伯形式理性法治觀評析》,載于《法制現(xiàn)代化研究》,2015年年刊。
③習(xí)慣法:習(xí)慣法是獨(dú)立于國家制定法之外,依據(jù)某種社會權(quán)威確立的,具有一定強(qiáng)制性和習(xí)慣性的行為規(guī)范的總和。習(xí)慣法作為一類社會規(guī)范,不僅中國有,在世界各地也廣泛存在。它既非純粹的道德規(guī)范,也不是完全的法律規(guī)范,而是介于它們之間的準(zhǔn)法規(guī)范。參見:360百科【習(xí)慣法】條目,https://baike.so.com/doc/6719180-6933226.html,查閱日期:2020-12-20。
④自然法:萌發(fā)于古希臘哲學(xué)。其中,智者學(xué)派將自然和法區(qū)分開來,認(rèn)為“自然”是明智的,永恒的;“法”則是專斷的,僅出于權(quán)宜之計。一般認(rèn)為,自然法由自然所決定,它是客觀的普遍的,獨(dú)立于人類的理解,獨(dú)立于特定國家、政治秩序、立法機(jī)構(gòu)及其制定法而存在。自然法主張:一定的權(quán)利由自然賦予,因人類本性的美德而存在。其權(quán)利,可以通過人類理性得到普遍理解。在法學(xué)中,自然法指自然狀態(tài)固有正義法則的“發(fā)現(xiàn)”(而非權(quán)利法中的“發(fā)明”),或在解決沖突的自然過程中顯現(xiàn)的規(guī)律,具體化為習(xí)慣法。上述兩種情形,都獨(dú)立于法律程序而自由存在。但這兩方面,有時會相互對立或彌補(bǔ)。參見:360百科【自然法】條目,https://baike.so.com/doc/6148471-6361656.html,查閱日期:2020-12-21。
⑤韋伯認(rèn)為,法律理性化是一種從實(shí)體理性法到形式理性法的轉(zhuǎn)變。他將形式理性法分為附帶的理性法和邏輯的理性法。附帶的理性法,固守法律形式主義,僵守規(guī)定的語言和文件的表面形式。這會導(dǎo)致曲解與詭辯,而不會帶來法律的精密化。邏輯的理性法,從邏輯分析的角度來解釋法律與相關(guān)事實(shí)的特征,它是由所有經(jīng)分析導(dǎo)出的法律命題組成的一個整體,是法律理性化的最高階段。參見:華戰(zhàn)勇的《什么是形式理性》,https://china.findlaw.cn/ask/question_47512693.html,查閱日期:2021-06-24。
⑥刑事被害人救助制度:這是被害人不能從被告人處獲得各種形式的物質(zhì)補(bǔ)償(或足額賠償)和精神撫慰時,由國家依照一定的條件和程序?qū)Ρ缓θ思右匝a(bǔ)償?shù)闹贫?。這在許多國家非常普遍。在我國,探索并構(gòu)建刑事被害人救助機(jī)制,有助于構(gòu)建中國司法救助制度,有利于進(jìn)一步彰顯司法的人文關(guān)懷。2009年,在《第三個五年改革綱要》中,我國最高法院提及將建立該救助制度。隨后,由最高法會同全國人大法工委、最高檢察院、公安部等共同制定了《關(guān)于開展刑事被害人救助工作的若干意見》,針對救助資金、救助申請和審批等事項作出規(guī)定。但在立法層面,這還是空白。實(shí)踐中,存在法律地位不明確、資金來源沒保障等短板。參見:360百科【被害人救助制度】條目,https://baike.so.com/doc/8739113-9062169.html,查閱日期:2020-10-06。