關(guān)聯(lián)公司“混同用工”法律風(fēng)險(xiǎn)分析

劉志敏 廣東楚晴律師事務(wù)所

一、案例簡(jiǎn)介

謝某入職A金融公司，并與其簽訂了期限為1年的《勞動(dòng)合同》，合同到期后謝某與B公司簽訂了期限為1年的《勞動(dòng)合同》，謝某在合同期間內(nèi)，一直處理A金融公司與B公司的工作內(nèi)容，其中A金融公司與B公司均為C實(shí)業(yè)公司集團(tuán)成員。合同解除后，謝某要求A金融公司支付未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資、認(rèn)定與A金融公司已建立無固定勞動(dòng)關(guān)系等，同時(shí)要求B公司、C實(shí)業(yè)有限公司承擔(dān)連帶責(zé)任。A金融公司、B公司、C實(shí)業(yè)公司辯稱，B公司已經(jīng)與謝某簽署勞動(dòng)合同，其要求支付雙倍工資的訴請(qǐng)不應(yīng)得到支持。不管謝某與三個(gè)公司中的哪家公司簽署勞動(dòng)合同，自謝某自入職以來，公司均為其正常發(fā)放薪資，繳納社保，其作為勞動(dòng)者的權(quán)益沒有受到任何影響。

法院最終認(rèn)為A金融公司、C實(shí)業(yè)公司與B公司存在對(duì)謝某混同用工。謝某已與B公司簽訂書面勞動(dòng)合同，故對(duì)謝某訴請(qǐng)其在B公司合同期間與A金融公司存在勞動(dòng)合同關(guān)系以及建立無固定期限勞動(dòng)合同關(guān)系不予支持。因謝某知曉前述兩家公司存在關(guān)聯(lián)，且其兩家公司分別簽訂《勞動(dòng)合同》，故未支持其要求支付未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資。因存在混同用工的情形，所以對(duì)于要求、C實(shí)業(yè)公司與B公司承擔(dān)連帶責(zé)任予以支持。①

二、關(guān)聯(lián)公司“混同用工”的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）關(guān)聯(lián)公司的界定

我國目前的法律中對(duì)于關(guān)聯(lián)公司沒有明確的規(guī)定，但對(duì)于關(guān)聯(lián)關(guān)系的含義在《公司法》第216條②和《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》③第109條等法律規(guī)范中有規(guī)定。

理論界對(duì)關(guān)聯(lián)公司沒有統(tǒng)一的結(jié)論。江平老師將關(guān)聯(lián)公司分為廣義和狹義上的關(guān)聯(lián)公司。狹義的關(guān)聯(lián)公司是指被其他公司持有股份但并未達(dá)到控制界線的公司。廣義的關(guān)聯(lián)公司，是指任何兩個(gè)以上獨(dú)立存在而相互間具有業(yè)務(wù)關(guān)系或者投資關(guān)系之一的集合體④。法院認(rèn)定關(guān)聯(lián)公司的標(biāo)準(zhǔn)為三個(gè)方面即一是人員混同，二是公司業(yè)務(wù)混同，三是公司財(cái)務(wù)混同⑤。

筆者認(rèn)為認(rèn)定為關(guān)聯(lián)公司需從三個(gè)方面考慮：1.資金關(guān)聯(lián)性，即公司之間存在參股等投資；2.人的關(guān)聯(lián)性，即公司之間的高管、實(shí)際控制人等人員存在重疊；3、業(yè)務(wù)或者財(cái)務(wù)混同，即業(yè)務(wù)或財(cái)務(wù)往來頻繁

（二）關(guān)聯(lián)公司“混同用工”的法律風(fēng)險(xiǎn)

目前關(guān)聯(lián)公司通過內(nèi)部調(diào)動(dòng)、項(xiàng)目委派、上下級(jí)借調(diào)等方式，使勞動(dòng)者在不同的關(guān)聯(lián)公司之間工作，構(gòu)成了勞動(dòng)法律關(guān)系的“混同用工”。目前關(guān)聯(lián)公司的“混同用工”主要包括三種：（1）“人格混同”導(dǎo)致的“混同用工”，例如“一套人馬，兩套牌子”。（2）關(guān)聯(lián)公司的交叉用工導(dǎo)致的“混同用工”。（3）上下級(jí)公司間混同用工，通常由上級(jí)公司招聘勞動(dòng)者并指派到子公司或下級(jí)公司工作，勞動(dòng)合同簽訂單位與實(shí)際用工單位不一致。由于法律關(guān)系不明確，導(dǎo)致勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同期間內(nèi)存在一系列的法律問題。本文案例中A金融公司、C實(shí)業(yè)公司與B公司為關(guān)聯(lián)公司，對(duì)謝某存在“混同用工”。謝某在工作期間存在四個(gè)勞動(dòng)法律問題，即 （1）勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定（2）未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資(3)無固定期限勞動(dòng)合同（4）關(guān)聯(lián)公司的連帶責(zé)任，下文將逐一探討。

1.勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定

根據(jù)原勞動(dòng)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號(hào)）第一條對(duì)勞動(dòng)關(guān)系的確認(rèn)問題確定了以下標(biāo)準(zhǔn)：一是勞動(dòng)者和用人單位主體適格；二是勞動(dòng)者提供勞動(dòng)，接受用人單位的勞動(dòng)用工管理，獲得勞動(dòng)報(bào)酬；三是勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)與用人單位業(yè)務(wù)相關(guān)。

王林清在其所著《勞動(dòng)糾紛裁判思路與規(guī)范釋解》中提出處理方式：其中一家公司與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同的，以該公司作為主義務(wù)人，其他公司對(duì)有給付內(nèi)容的訴訟請(qǐng)求承擔(dān)連帶責(zé)任；數(shù)家公司與勞動(dòng)者均未簽訂勞動(dòng)合同的，可根據(jù)勞動(dòng)者的主張選擇一家作為主義務(wù)人，其他公司對(duì)有給付內(nèi)容的訴訟請(qǐng)求承擔(dān)連帶責(zé)⑥。根據(jù)北京市高級(jí)人民法院、北京市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)《關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律適用問題研討會(huì)會(huì)議紀(jì)要（二）》第26條規(guī)：“有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位交叉輪換使用勞動(dòng)者，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)難以查明勞動(dòng)者實(shí)際工作狀況的，參照以下原則處理：（1）訂立勞動(dòng)合同的，按勞動(dòng)合同確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系；（2）未訂立勞動(dòng)合同的，可以根據(jù)審判需要將有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位列為當(dāng)事人，以有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位發(fā)放工資、交納社會(huì)保險(xiǎn)、工作地點(diǎn)、工作內(nèi)容作為判斷存在勞動(dòng)關(guān)系的因素?！?/p>

目前司法實(shí)踐對(duì)于關(guān)聯(lián)公司“混同用工”的勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定為：關(guān)聯(lián)公司“交叉用工”，若已經(jīng)訂立勞動(dòng)合同的，按照勞動(dòng)合同確立勞動(dòng)關(guān)系；未訂立勞動(dòng)合同的，可以將涉案的關(guān)聯(lián)公司均列為被告，通過事實(shí)情況確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系。

2.未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資問題

我國《勞動(dòng)合同法》第八十二條明確用人單位未簽訂書面勞動(dòng)合同支付雙倍工資的懲罰性賠償制度。該懲罰性賠償?shù)某闪?，通常是因?yàn)橛萌藛挝贿^失或者故意所致?！秳趧?dòng)合同法》對(duì)用人單位故意不簽訂書面勞動(dòng)合同或者拖延簽訂勞動(dòng)合同，以及故意不與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同的違法行為，規(guī)定“應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資”的懲罰性賠償，以督促用人單位盡快依法與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，保護(hù)作為弱者一方的勞動(dòng)者的合法權(quán)益，維護(hù)勞動(dòng)關(guān)系的和諧穩(wěn)定⑦。

本文案例中，在謝某工作期間均有簽訂勞動(dòng)合同，且三家公司不是故意為之，謝某的相關(guān)權(quán)益未受到侵害，故法院并未支持謝某的該項(xiàng)訴求。由此可知，關(guān)聯(lián)公司“混同用工”中，若公司存在惡意目的，且用工操作不規(guī)范，極大可能導(dǎo)致支付雙倍工資的不利后果。

3.無固定期限的勞動(dòng)合同

無固定期限勞動(dòng)合同是指用人單位與勞動(dòng)者沒有約定勞動(dòng)合同的終止時(shí)間，與其相對(duì)的是固定期限的勞動(dòng)合同。我國現(xiàn)行法律用人單位應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限的勞動(dòng)合同的的標(biāo)準(zhǔn)第一個(gè)為勞動(dòng)者連續(xù)工作十年，第二個(gè)為簽訂固定期限勞動(dòng)合同連續(xù)達(dá)到兩次。前述兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)在關(guān)聯(lián)公司下無固定期限勞動(dòng)合同訂立的認(rèn)定存在疑惑。

本案中，法院認(rèn)為關(guān)聯(lián)公司期間謝某后續(xù)已與B公司簽訂書面勞動(dòng)合同，其與B公司依法建立了勞動(dòng)合同關(guān)系，故對(duì)謝某訴請(qǐng)其已建立無固定期限勞動(dòng)合同關(guān)系不予支持。

之所以法院未支持，主要是依據(jù)關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動(dòng)法》若干問題的意見⑧的相關(guān)規(guī)定，即無固定期限合同的主體是同一用人單位。法院對(duì)其進(jìn)行限定解釋。但筆者認(rèn)為，此不符合《勞動(dòng)法》設(shè)立無固定期限勞動(dòng)合同用以保護(hù)勞動(dòng)者的初衷。

4.關(guān)聯(lián)公司的連帶責(zé)任

根據(jù)上文可知，關(guān)聯(lián)公司的“混同用工”中是因用人單位的管理不規(guī)范或者管理者為規(guī)避責(zé)任導(dǎo)致的。表現(xiàn)形式為“人格混同”和“交叉用工”。根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，“人格混同”在符合法律要件的情況下應(yīng)受法人人格否認(rèn)制度的規(guī)制，即關(guān)聯(lián)公司對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。而“交叉用工”因未規(guī)范用工程序?qū)е隆半p重勞動(dòng)關(guān)系”，從而承擔(dān)雙重責(zé)任。

在司法實(shí)踐中，針對(duì)關(guān)聯(lián)公司的“混同用工”，由于多個(gè)用人單位之間法人人格混同，其法人人格不獨(dú)立，法院一般會(huì)要求兩家公司或者多家關(guān)聯(lián)公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

（三）規(guī)范關(guān)聯(lián)公司“混同用工”建議

1.關(guān)聯(lián)公司通過制定相關(guān)的制度明確責(zé)任承擔(dān)

關(guān)聯(lián)公司“混同用工”的原因是關(guān)聯(lián)公司之間的制度不規(guī)范或者“人格混同”。為防范該風(fēng)險(xiǎn)的出現(xiàn)，各個(gè)關(guān)聯(lián)公司應(yīng)當(dāng)制定各自的規(guī)章制度，在與其他關(guān)聯(lián)公司存在交易時(shí)應(yīng)當(dāng)有明確的制度加以規(guī)范，從而確定各自的責(zé)任和權(quán)限，防止人格否定出現(xiàn)。

2.關(guān)聯(lián)公司在人員使用方面要有明確的規(guī)范制度

為避免用工不規(guī)范導(dǎo)致勞動(dòng)關(guān)系的模糊、關(guān)聯(lián)公司的連帶責(zé)任，關(guān)聯(lián)公司在用工方面應(yīng)當(dāng)制定相關(guān)的規(guī)章制度，例如規(guī)范各個(gè)崗位的職責(zé)，在調(diào)動(dòng)時(shí)，要有明確的流程包括終止原勞動(dòng)關(guān)系后再重新簽訂勞動(dòng)合同等。

三、結(jié)語

如上所述，公司利用關(guān)聯(lián)公司之間的“紐帶關(guān)系”,安排勞動(dòng)者在關(guān)聯(lián)公司工作，該行為可提高運(yùn)營效率，降低成本，但不規(guī)范的操作也嚴(yán)重?fù)p害勞動(dòng)者的合法權(quán)益，引起勞動(dòng)糾紛，導(dǎo)致公司承擔(dān)不利后果。公司可通過內(nèi)部相關(guān)管理制度防范關(guān)聯(lián)公司間用工的法律風(fēng)險(xiǎn)。

注釋：

①深圳市中級(jí)人民法院（2018）粵03民終13950號(hào)。

②《公司法》第二百一十六條：“（四）關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系?！?/p>

③《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第一百零九條：“企業(yè)所得稅法第四十一條所稱關(guān)聯(lián)方，是指與企業(yè)有下列關(guān)聯(lián)關(guān)系之一的企業(yè)、其他組織或者個(gè)人：（一）在資金、經(jīng)營、購銷等方面存在直接或者間接的控制關(guān)系；（二）直接或者間接地同為第三者控制；（三）在利益上具有相關(guān)聯(lián)的其他關(guān)系?！?/p>

④江平.新編公司法教程［M］.法律出版社，1994.216。

⑤最高人民法院指導(dǎo)案例15號(hào)徐工集團(tuán)工程機(jī)械股份有限公司訴成都川交工貿(mào)有限責(zé)任公司等買賣合同糾紛案。

⑥王林清.勞動(dòng)糾紛裁判思路與規(guī)范釋解（第三版）[M].法律出版社，2016：16。

⑦信春鷹主編.中華人民共和國勞動(dòng)合同法釋義[M].法律出版社，2007：276-277。

⑧《貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動(dòng)法>若干問題的意見》第22條：“勞動(dòng)法第二十條中的‘在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上’是指勞動(dòng)者與同一用人單位簽訂的勞動(dòng)合同的期限不間斷達(dá)到十年，勞動(dòng)合同期滿雙方同意續(xù)訂勞動(dòng)合同時(shí)，只要?jiǎng)趧?dòng)者提出簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與其簽訂無固定期限的勞動(dòng)合同。在固定工轉(zhuǎn)制中各地如有特殊規(guī)定的，從其規(guī)定?！?/p>