淺談交通事故中的啟發(fā)（二）

段明霞

（北京金旗律師事務(wù)所，北京 100022）

作為執(zhí)業(yè)律師，但凡談到自己實(shí)際辦過的案子，自己精通的專業(yè)領(lǐng)域，更容易侃侃而談，隨意引用法條，隨意拿出案例分享。不過做律師時(shí)間久了就容易有一個(gè)弊端，不會(huì)寫文章了，寫出來的材料都是三段論。這次還是跟大家分享手頭經(jīng)辦的案子，希望在案件過程中能對(duì)大家的日常有所啟發(fā)，也希望從頭理順一下處理交通事故的正確姿勢(shì)！

先說案例：事故發(fā)生是我方當(dāng)事人騎電動(dòng)三輪車，另一方當(dāng)事人駕駛大貨車，電動(dòng)三輪車逆行發(fā)生交通事故，最終經(jīng)交警認(rèn)定電動(dòng)三輪車當(dāng)事人主責(zé)，大貨司機(jī)次責(zé)。在事故發(fā)生后，電動(dòng)三輪車駕駛?cè)吮痪o急送醫(yī)就診，因醫(yī)生表示傷情住院效果欠佳，回家養(yǎng)為佳，故出院回家修養(yǎng)，事發(fā)后不到一年，在民事賠償訴訟進(jìn)行過程中電動(dòng)三輪車當(dāng)事人死亡。

第一步就是事故發(fā)生后在報(bào)警報(bào)險(xiǎn)之余第一時(shí)間請(qǐng)教一下身邊的律師朋友。電話也不是亂打的哦！因?yàn)楹眯霓k壞事的也不在少數(shù)。當(dāng)然就本案而言事故本身沒有很復(fù)雜，責(zé)任認(rèn)定起來也相當(dāng)容易，機(jī)動(dòng)車沒有違章違法情節(jié)，電動(dòng)三輪車一方逆行，未佩戴安全頭盔，是事故形成的主要原因。故最終認(rèn)定電動(dòng)三輪車駕駛?cè)顺袚?dān)主責(zé)，大貨司機(jī)承擔(dān)次責(zé)。這是對(duì)一般的案子，沒有發(fā)生死亡的案子而言。因?yàn)榇蠹冶ｋU(xiǎn)意識(shí)越來越高，保額也越上越多。就目前全國(guó)的賠償金額而言，北上廣深商業(yè)三者險(xiǎn)上 300 萬基本足夠賠償一人死亡的交通事故，其他省市商業(yè)三者險(xiǎn)上 100 萬基本足夠賠償一人死亡的交通事故。但如果發(fā)生一人死亡以上的案件呢？或者說趕上對(duì)方簡(jiǎn)易程序處理完根本就不積極配合保險(xiǎn)理賠呢？所以發(fā)生交通事故之后，無論是肇事方還是受害方，第一時(shí)間報(bào)險(xiǎn)報(bào)警就不說了，我的建議就是找自己熟識(shí)的律師先簡(jiǎn)單詢問下。因?yàn)榉傻膶I(yè)博大精深，每個(gè)律師的專業(yè)方向不同肯定無法保證都對(duì)交通事故類侵權(quán)案件精通，但只要是科班出生的執(zhí)業(yè)律師，最基本的法理還是知道的，給出初步建議肯定是可以的。如果案情復(fù)雜，那就請(qǐng)對(duì)方給您推薦專業(yè)的律師或者自己尋找一下專業(yè)律師，如果事情簡(jiǎn)單那就另當(dāng)別論。

第二步，如果涉及到可能追究刑事責(zé)任（也就是構(gòu)成一人死亡主責(zé)以上的情節(jié)），那么千萬不要等事故責(zé)任認(rèn)定書下來才去找律師，因?yàn)槟莻€(gè)時(shí)候您可能已經(jīng)錯(cuò)過了最重要的保護(hù)自己合法權(quán)益的階段。當(dāng)然簡(jiǎn)易案件另當(dāng)別論。因?yàn)榘凑铡兜缆方煌ㄊ鹿侍幚沓绦蛞?guī)定》，經(jīng)過調(diào)查、檢驗(yàn)、鑒定程序之后，涉及死亡案件還要進(jìn)行證據(jù)公開，這套流程下來會(huì)做出事故責(zé)任認(rèn)定。而每一份鑒定報(bào)告、尸檢報(bào)告，又有幾個(gè)人能讀得懂它的意義呢？又有幾個(gè)人能對(duì)鑒定報(bào)告提出異議呢？而可能一個(gè)異議就可能使案子的走向發(fā)生變化。比如說酒精檢測(cè)多少只是酒后而非醉酒？酒精檢測(cè)多少就達(dá)到醉酒呢？答案是大于或者等于 20mg/100mL，小于 80mg/100mL屬于酒后駕車；大于或者等于 80mg/100mL 屬于醉酒駕車，而 20mg/100mL 相當(dāng)于一杯啤酒的量。

還有比如對(duì)于鑒定報(bào)告，委托鑒定的期限是否符合法律規(guī)定？鑒定機(jī)構(gòu)是否具有相應(yīng)鑒定資質(zhì)？鑒定報(bào)告上的造痕體、受痕體你們知道是什么嗎？這些都是很專業(yè)的委托，一般人真的是看不出來。

更不用說一些屬于交通肇事罪加重情節(jié)的交通肇事逃逸認(rèn)定，保險(xiǎn)公司拒賠的準(zhǔn)駕車型不符，或違反安全裝載規(guī)定等，這些都會(huì)在交通事故責(zé)任認(rèn)定書上表述明確，都會(huì)成為理賠或者民事訴訟、刑事訴訟中的死穴。

第三步如果前面您都沒有請(qǐng)律師，交通事故認(rèn)定書下來了（當(dāng)然基本如果認(rèn)定交通肇事罪的，肇事司機(jī)基本沒機(jī)會(huì)參與接下來的事兒，都得家屬跑），救濟(jì)途徑就是復(fù)核！

復(fù)核這一塊，重要且專業(yè)，在此不作過多陳述，簡(jiǎn)單說就是在領(lǐng)到事故責(zé)任認(rèn)定書以后三日內(nèi)提交書面復(fù)核申請(qǐng)，各地復(fù)核程序設(shè)置不太一樣，也就不一概而論了。需要注意的是，交警認(rèn)定交通事故責(zé)任的行為是不可訴的行政行為，對(duì)交通事故責(zé)任認(rèn)定書不服，唯一的救濟(jì)途徑就是復(fù)核。曾有人嘗試提起過行政訴訟，均被法院駁回。

當(dāng)然，本次說的案例以上的程序都不需要。回歸案例就走到了第四步，我就是這個(gè)時(shí)候才介入案子的。

第四步，在傷者治療結(jié)束后啟動(dòng)民事訴訟程序。注意這里，傷者出院后一般視為治療結(jié)束。后期如果還需要拆除剛釘鋼板，那是二次手術(shù)。治療結(jié)束后基本就可以啟動(dòng)訴訟程序，需要進(jìn)行傷殘等級(jí)鑒定的，正常需要三個(gè)月的恢復(fù)期，其實(shí)也就是民間常說的傷筋動(dòng)骨一百天。有的部位的恢復(fù)期較長(zhǎng)，需要達(dá)到六個(gè)月。這個(gè)基本鑒定機(jī)構(gòu)會(huì)明確告知。因?yàn)閭麣堣b定的規(guī)定相對(duì)透明規(guī)范，所以在傷殘等級(jí)鑒定上也相對(duì)公證。但我這個(gè)案子問題就是傷者是出院回家了，可是回家以后要臥躺，請(qǐng)了全職護(hù)工進(jìn)行護(hù)理。而手術(shù)治療顯示傷者只折了 4根肋骨（此處解釋下，按照新的傷殘等級(jí)鑒定標(biāo)準(zhǔn)，最低十級(jí)標(biāo)準(zhǔn)也要達(dá)到 6 根肋骨）。說傷的不重吧，常年臥躺，說重吧，按標(biāo)準(zhǔn)連十級(jí)傷殘都評(píng)不上。在經(jīng)歷了法院委托了兩家鑒定機(jī)構(gòu)都退件之后，我在撓頭尋求解決思路，好不容易找了專業(yè)法醫(yī)老師，征得法官同意，申請(qǐng)專家證人出庭，終于在專家證人仔細(xì)查閱病歷，表示從入院檢查、手術(shù)記錄中顯示，當(dāng)時(shí)事故主要造成的是當(dāng)事人肋骨骨折肺部戳傷，導(dǎo)致肺部感染進(jìn)入 ICU，所以才導(dǎo)致當(dāng)事人只能臥躺狀態(tài)。但當(dāng)事人當(dāng)時(shí)出院并沒有醫(yī)院醫(yī)囑，而病歷寫明是當(dāng)事人要求出院。專家給出的建議是可以達(dá)到 2～4 級(jí)傷殘，建議給出 3 級(jí)。法官本來還在疑慮專家證人的結(jié)論能否作為認(rèn)定依據(jù)，還沒給出個(gè)結(jié)論呢，當(dāng)事人的兒子來電話說當(dāng)事人走了，而且喪事都處理完了，我的內(nèi)心當(dāng)時(shí)語無倫次，無語問蒼天！

這就進(jìn)入了這個(gè)案子讓我最焦灼也最激烈的，為使得當(dāng)事人獲得最大民事賠償?shù)碾A段了！現(xiàn)在面臨的問題有：一、訴訟請(qǐng)求的變更：傷殘賠償金還沒落定呢就要變更成死亡賠償金？二、死亡與交通事故的因果關(guān)系呢？參與度呢？

第一個(gè)問題肯定要變，因?yàn)閭麣堎r償金是對(duì)于傷者按照傷殘等級(jí)的一個(gè)經(jīng)濟(jì)賠償，是對(duì)未來可期的生活收入受到影響的一個(gè)經(jīng)濟(jì)賠償。而死亡賠償金是對(duì)于死者的一次性的經(jīng)濟(jì)賠償，而且還不屬于遺產(chǎn)。

第二個(gè)問題就很難進(jìn)行了。因?yàn)樗勒咭呀?jīng)入土為安了，進(jìn)行尸檢的檢材已經(jīng)沒有了。關(guān)于因果關(guān)系和參與度鑒定也是委托了鑒定機(jī)構(gòu)，果不其然以檢驗(yàn)條件已經(jīng)不具備退回。后來再經(jīng)過幾次的開庭詢問，結(jié)合之前開庭過程中專家證人給出的意見，還有當(dāng)事人一直以來的治療及恢復(fù)情況，以及在對(duì)交通事故對(duì)方當(dāng)事人進(jìn)行詢問。法官最終認(rèn)定了當(dāng)事人的死亡與交通事故存在因果關(guān)系。在這里插個(gè)話，我手上另外一個(gè)案子真是給力，人家事發(fā)后第一次民事賠償已經(jīng)主張了部分醫(yī)療費(fèi)，事發(fā)差不多兩年后當(dāng)事人死亡，第一時(shí)間報(bào)警進(jìn)行了尸檢，主張金額高達(dá)三百萬，案子還沒開庭，沒準(zhǔn)兒可以成為我下一次的素材跟大家分享呢！對(duì)于參與度的比例問題，經(jīng)過跟法官溝通，因?yàn)閷?duì)方保險(xiǎn)本身可以足額賠付，且本身這個(gè)案子我方當(dāng)事人是主要責(zé)任，且當(dāng)事人年齡已經(jīng)屆滿 70 歲，死亡賠償金年限只有 10 年，主要責(zé)任也只能主張 30% 的賠償比例，所以法官酌定了80%。結(jié)論就是法院判決后各方當(dāng)事人（特別是保險(xiǎn)公司）都沒有上訴，我方當(dāng)事人也對(duì)結(jié)論感到滿意。

第五步，這一步其實(shí)是跟民事訴訟同步的，就是如果達(dá)到交通肇事罪就會(huì)啟動(dòng)刑事訴訟程序，而且依據(jù)現(xiàn)在的訴訟程序推進(jìn)，刑事訴訟進(jìn)度會(huì)快于民事訴訟?；竟矙C(jī)關(guān)作出交通事故責(zé)任認(rèn)定書，刑事偵查階段就可以結(jié)束移送檢察院審查起訴階段，之后就是刑事審判階段。對(duì)于交通肇事罪這種過失犯罪而言，最最重要的當(dāng)然就是賠償獲得受害人家屬諒解。這個(gè)時(shí)候，肇事方就要權(quán)衡自己的賠付能力、保險(xiǎn)賠付情況（是否屬于保險(xiǎn)公司免賠情形）和受害人家屬的預(yù)期。當(dāng)然生命是無價(jià)的，并不是用金錢可以衡量的，但是事情總歸要解決，大家就要以一種相對(duì)平衡的心態(tài)來解決這個(gè)事情。這里吐個(gè)槽，四線城市，過失致人死亡罪，受害人自身有心臟病，受害人家屬 200 萬高居不下的要求簡(jiǎn)直讓談判無法進(jìn)行下去！所以這個(gè)時(shí)候經(jīng)過難以接受現(xiàn)實(shí)的感情痛點(diǎn)后，需要理性回歸，才可能妥善解決事情。這個(gè)階段是否需要聘請(qǐng)律師，這個(gè)我覺得倒沒有強(qiáng)烈建議。行行出狀元，如果家里有見過大世面，處理過大事情的能人出場(chǎng)，談妥的概率還是很高的，因?yàn)楹芏嗟娜藢?duì)我們律師有一種抵觸心理，可能律師的介入反而導(dǎo)致談判時(shí)候有了防范心理，降低談判成功的機(jī)會(huì)。但反之呢，也有可能因?yàn)槁蓭煹慕槿?，使得雙方都能有一個(gè)理性或者說客觀的認(rèn)知，明確了法律規(guī)定上可以得到多少賠償，大家有了談判的基礎(chǔ)，這個(gè)沒法一概而論。

其實(shí)本人一直覺得，律師也是一種職業(yè)，任何一個(gè)人都是先做人然后從事一個(gè)職業(yè)。我們可能今天代理原告，明天代理被告，今天這個(gè)案子的被告由于對(duì)原告律師的認(rèn)可，可能在某天遇到案子就愿意掉頭來再找該律師為自己辯護(hù)，這些就需要一個(gè)好的人品打底。我們?cè)诰S護(hù)自己當(dāng)事人合法權(quán)益的基礎(chǔ)上，也會(huì)顧及到對(duì)方當(dāng)事人的合法權(quán)益，進(jìn)行一個(gè)合理的平衡。當(dāng)然這是針對(duì)民事案件公平原則，對(duì)于合同糾紛案件那就是契約精神了，就是不同的處理方式方法了。

這次的分享就到這里了，發(fā)生交通事故后正確的處理姿勢(shì)，記住了幾個(gè)？