企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度研究

威海市環(huán)翠區(qū)人民檢察院 王榮群

民營經(jīng)濟作為中國經(jīng)濟的重要組成部分，對推動社會經(jīng)濟發(fā)展發(fā)揮了重大作用。但是由于缺乏有效的合規(guī)指引，近年來出現(xiàn)了較多的違規(guī)違法現(xiàn)象，大量民營企業(yè)被制裁，民營企業(yè)家被判刑入獄，企業(yè)也因此倒閉破產(chǎn)。民營企業(yè)家腐敗犯罪的絕對數(shù)要大于國有企業(yè)家，企業(yè)自身管理規(guī)范程度與涉罪風險存在緊密關(guān)系。[1]對此，如何妥當處理企業(yè)犯罪問題，督促企業(yè)合規(guī)經(jīng)營，促進企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，成為當下備受關(guān)注的多學科議題。其中，構(gòu)建企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度是當下有效治理企業(yè)犯罪值得探索和推行的新路徑，具有較強的實際意義和理論意義。自2020年3月起，最高人民檢察院在山東省郯城縣等六家基層檢察院開展的企業(yè)合規(guī)改革第一期試點工作得到社會各界的支持與認可，對涉經(jīng)營類犯罪企業(yè)家不捕、不訴、不判處實刑的做法取得初步成效，最高人民檢察院并于2021年4月下發(fā)工作方案擴大試點范圍至北京、浙江等十個地區(qū)。2021年4月，最高人民檢察院下發(fā)的《“十四五”時期檢察工作發(fā)展規(guī)劃》當中指出，穩(wěn)慎試點涉案企業(yè)合規(guī)管理，依法可不捕、不訴、不判處實刑的涉案企業(yè)及其責任人須承諾并踐行可管控的整改措施，積極探索中國特色現(xiàn)代企業(yè)規(guī)制司法制度。

一、企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度的必要性

企業(yè)合規(guī)對于企業(yè)本身具有十分重要的意義，合規(guī)是保護企業(yè)的有效路徑。在當今時代，企業(yè)合規(guī)是大勢所趨，合規(guī)不是負擔，合規(guī)是企業(yè)的生產(chǎn)力。企業(yè)建立有效的合規(guī)體系對于自身而言好處是遠遠大于因此而花費的成本的。第一，促進企業(yè)可持續(xù)發(fā)展。企業(yè)通過建立有效的合規(guī)計劃，可以幫助自身避免重大的經(jīng)濟損失。企業(yè)通過賄賂政府工作人員、破壞生態(tài)環(huán)境、偷逃應(yīng)繳稅款等違法手段能夠獲取短期利益，但是卻不利于企業(yè)的長遠、可持續(xù)發(fā)展，上述非法獲利行為很大可能會導致企業(yè)因此受到行政處罰甚至刑事處罰而失去更大的利益，付出慘痛的代價。企業(yè)一旦被定罪判刑，將會導致其員工失業(yè)，股東、投資者、代理商、經(jīng)銷商的利益受到嚴重損失，企業(yè)的信譽和聲望受到挫敗，企業(yè)輕則失去大量交易機會和交易資格，重則失去上市的資格，特別嚴重的企業(yè)犯罪案件，還會造成企業(yè)被宣告破產(chǎn)。通過合規(guī)審查，能夠提早發(fā)現(xiàn)潛在的法律風險，提前進行預(yù)防和控制，進而保障企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營，實現(xiàn)企業(yè)利益最大化與風險最小化的良性互動。第二，促進企業(yè)走向世界。企業(yè)合規(guī)有利于我國企業(yè)走出國門，走向世界，是提升企業(yè)國際競爭力的重要方面。目前，企業(yè)合規(guī)已經(jīng)成為一種全世界范圍內(nèi)的趨勢，是企業(yè)走向世界的通行證，很多跨國公司已經(jīng)將“是否建立了健全、有效的合規(guī)體系”作為洽談合作事宜的前提條件，有些企業(yè)公開表示拒絕與因為合規(guī)問題而受到制裁的公司進行合作，企業(yè)合規(guī)能夠幫助企業(yè)在從事跨國交易活動時預(yù)防、減輕甚至免予海外監(jiān)管機構(gòu)處罰，同時也是避免企業(yè)受到國際金融機構(gòu)如世界銀行等制裁的一種有效措施。第三，促進企業(yè)樹立良好的社會形象。企業(yè)建立合規(guī)制度，能夠增強企業(yè)預(yù)防違法犯罪的責任感，有利于建設(shè)良好的企業(yè)文化，增強對自身人員和業(yè)務(wù)中可能出現(xiàn)的犯罪的預(yù)防，從而積極分擔社會責任，彌補國家預(yù)防違法犯罪力量的不足，樹立良好的社會形象，獲得長久的商業(yè)信譽，從而實現(xiàn)可持續(xù)的業(yè)務(wù)增長。

從國家層面而言，對涉嫌犯罪的企業(yè)實行附條件不起訴，不僅可以挽救該企業(yè)，穩(wěn)定經(jīng)濟，減少雇員失業(yè)，而且可以起到預(yù)防企業(yè)犯罪的作用；對于企業(yè)來說，適用附條件不起訴有助于督促自身合規(guī)經(jīng)營，促進可持續(xù)發(fā)展，企業(yè)合規(guī)能夠起到預(yù)防公司違法犯罪、強化公司治理、構(gòu)建和完善現(xiàn)代企業(yè)制度的重要作用，推動企業(yè)合理承擔社會責任，促進我國企業(yè)走向世界。

二、企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度的實踐爭議

實踐當中企業(yè)合規(guī)不起訴模式可以分為附條件不起訴模式和檢察建議模式，兩者之間有如下區(qū)別：第一，適用的時間節(jié)點不同，附條件不起訴適用于檢察機關(guān)受理案件后、作出是否起訴決定前的審查起訴階段，而檢察建議模式則多適用于檢察機關(guān)作出不起訴決定之后，從中可以看出，附條件不起訴相較于檢察建議模式具有的獨特優(yōu)勢，在附條件不起訴模式下，檢察機關(guān)不起訴決定作出的依據(jù)是涉案企業(yè)按照合規(guī)計劃進行整改的合規(guī)考察報告，合規(guī)考察報告由專業(yè)的獨立監(jiān)控人作出，因此，在涉案企業(yè)合規(guī)整改不合格的情況下，檢察機關(guān)則不會對其作出不起訴決定，而是選擇向人民法院提起公訴；檢察建議模式卻恰恰相反，由于檢察機關(guān)作出的不起訴決定是在涉案企業(yè)進行合規(guī)整改之前，因此合規(guī)檢察建議對涉案企業(yè)的拘束力將變得不明顯，并且合規(guī)檢察建議的本質(zhì)是檢察建議，檢察建議是建議，而不是要求和命令，涉案企業(yè)可以選擇接受，也可以選擇不接受，加之不起訴決定一經(jīng)作出，非出現(xiàn)法定情形不得撤銷，因此很大可能會出現(xiàn)涉案企業(yè)在收到檢察院作出的不起訴決定書以后拒絕執(zhí)行或者應(yīng)付了事，形式合規(guī)的情形。第二，在檢察機關(guān)是否與涉案企業(yè)簽訂合規(guī)監(jiān)管協(xié)議等方面存在不同，在附條件不起訴模式下，檢察機關(guān)要與涉案企業(yè)簽訂合規(guī)監(jiān)管協(xié)議，涉案企業(yè)要制訂有效的合規(guī)計劃，檢察院還需要選任獨立監(jiān)控人對涉案企業(yè)的合規(guī)整改情況進行監(jiān)督，獨立監(jiān)控人一般從由律師等專業(yè)人員組成的名錄當中選任，獨立監(jiān)控人根據(jù)對涉案企業(yè)合規(guī)整改情況進行監(jiān)督，形成定期考察報告和最終的合規(guī)考察報告，檢察院根據(jù)獨立監(jiān)控人提交的合規(guī)考察報告對涉案企業(yè)實施合規(guī)計劃的情況進行審查，進而作出不起訴決定，而檢察建議模式下則不包括上述事項。關(guān)于獨立監(jiān)控人名錄制度，我國深圳市寶安區(qū)率先創(chuàng)建了這一制度，其中，深圳市寶安區(qū)人民檢察院與深圳市寶安區(qū)司法局共同負責選任獨立監(jiān)控人，制定獨立監(jiān)控人名錄，并頒布了相關(guān)規(guī)定，明確了擔任獨立監(jiān)控人的資格與義務(wù)。第三，是否設(shè)置合規(guī)考察期存在不同，附條件不起訴模式下，由于檢察機關(guān)要與涉案企業(yè)簽訂合規(guī)監(jiān)管協(xié)議，為保證有效合規(guī)計劃的實施與刑事訴訟環(huán)節(jié)的正常進行，因此要為涉案企業(yè)進行合規(guī)整改規(guī)定考察期，在考察期過后，檢察院作出是否起訴的決定，檢察建議模式不存在合規(guī)考察期的設(shè)置。

三、企業(yè)合規(guī)附條件不起訴的制度構(gòu)建

（一）企業(yè)合規(guī)附條件不起訴的構(gòu)建模式

雖然我國的企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度最早來源于域外的暫緩起訴制度，但是因為不同國家的實際情況存在差別，所以不能完全照抄照域外的暫緩起訴制度，應(yīng)當以我國現(xiàn)有的認罪認罰從寬制度和附條件不起訴制度作為制度基礎(chǔ)，對企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度加以構(gòu)建。第一，認罪認罰從寬制度與企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度具有內(nèi)在契合性，認罪認罰從寬制度中的“認罪”既可以包括自然人認罪，又可以包括企業(yè)犯罪，不論是自然人自愿、主動認罪，還是企業(yè)自愿、主動認罪，都能體現(xiàn)他們認罪、悔過的真誠性與積極性，表明特殊預(yù)防的必要性降低，特別是對于涉案企業(yè)來說，自愿、主動認罪的涉案企業(yè)在對待合規(guī)整改的態(tài)度上往往也會表現(xiàn)得更為積極，人民檢察院和獨立監(jiān)控人對涉案企業(yè)的合規(guī)監(jiān)管工作相對而言也會更容易開展。認罪認罰從寬制度中的“從寬”包括程序從寬與不起訴從寬兩個方面，程序從寬又可以包括對涉案企業(yè)適用強制措施、偵查措施與辦案程序和期限的從寬，對于自愿認罪認罰的涉案企業(yè)，檢察機關(guān)在審查起訴過程中，要貫徹最高人民檢察院檢察長張軍提出的“能不捕的不捕，能不訴的不訴”這一少捕慎訴的理念，在法律規(guī)定的框架下，能不批準逮捕的就不批準逮捕，因為逮捕在所有強制措施當中是最為嚴厲的一種，檢察院在作出是否批準逮捕決定之前要進行羈押必要性審查。偵查機關(guān)在辦案過程中也要在法律規(guī)定的范圍內(nèi)盡量不采取查封、扣押、凍結(jié)等措施，盡可能地將因為偵查、強制措施的采用對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營帶來的負面影響降到最低。對待企業(yè)犯罪案件，要限定辦案期限，推動刑事訴訟程序的流轉(zhuǎn)。不起訴從寬不僅適用于自然人，也適用于企業(yè)，不起訴從寬是認罪認罰從寬制度中的應(yīng)有之義，適用于企業(yè)的不起訴從寬與企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度具有內(nèi)在契合性，企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度是檢察院對在合規(guī)考察期進行合規(guī)整改、實施有效合規(guī)計劃的企業(yè)作出附條件不起訴決定，企業(yè)的合規(guī)承諾在很大程度上能夠被認為企業(yè)自愿、主動認罪的體現(xiàn)。第二，附條件不起訴制度是我國現(xiàn)行《刑事訴訟法》規(guī)定的制度，在該制度自2012年產(chǎn)生一直運行到今天總共八年多的時間中積累了豐富的實踐經(jīng)驗，雖然我國現(xiàn)行的附條件不起訴制度只適用于未成年人，可以在未來的刑事立法中對制度適用范圍加以擴大，對于犯有《刑法》分則第四、五、六章罪名、可能被判處一年以下有期徒刑的未成年人，符合起訴條件，具有悔改意向的，檢察院則為涉案未成年人設(shè)置為期六個月到一年的考驗期，規(guī)定一定的條件，如果在考驗期之內(nèi)未成年人遵守規(guī)定的條件的，檢察院則在考驗期結(jié)束后作出不起訴決定，對在考驗期內(nèi)違反規(guī)定的條件的，檢察院則會撤銷作出的附條件不起訴決定，向人民法院提起公訴。實踐表明，該制度對未成年人犯罪現(xiàn)象的改善具有積極作用，體現(xiàn)了對未成年人教育、挽救大于懲罰的理念，這與附條件不起訴制度具有內(nèi)在契合性。

（二）企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度的適用范圍

企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度的適用范圍需要具體情況具體分析，受到企業(yè)規(guī)模、內(nèi)部結(jié)構(gòu)和企業(yè)合規(guī)改革發(fā)展階段等的影響，可以作出以下界分：對于內(nèi)部結(jié)構(gòu)較為完善、細化的大型國有企業(yè)而言，可以貫徹企業(yè)合規(guī)“放過企業(yè)，但是不放過自然人”的理念，只對企業(yè)適用合規(guī)附條件不起訴，因為涉及某一企業(yè)犯罪的直接責任人被處以刑罰，不足以影響整個企業(yè)合規(guī)整改的進行與企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的開展，對于小微民營企業(yè)而言，企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度的適用范圍還應(yīng)當包括企業(yè)的直接負責人，因為小微民營企業(yè)并不具備完善的公司治理結(jié)構(gòu)，民營企業(yè)家的命運往往關(guān)系著整個企業(yè)的生死存亡，如果民營企業(yè)家被判處刑罰，關(guān)到監(jiān)獄服刑，那么企業(yè)家所在的企業(yè)則很大可能會處于發(fā)展停滯，甚至走向破產(chǎn)的狀態(tài)。除此之外，我國的企業(yè)合規(guī)改革到現(xiàn)在只有一年多的時間，還處于起步階段，因此需要循序漸進地改革，在改革初期可以將企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度的適用范圍限縮在可能被判處三年以下有期徒刑的企業(yè)犯罪案件當中，即輕微企業(yè)犯罪案件中，因為可能被判處三年以上有期徒刑的企業(yè)犯罪案件可能案情較為復(fù)雜，或者造成了嚴重的損害后果，在很大程度上反映出企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)存在的問題大而多，相比于輕微刑事案件而言，此類案件合規(guī)考察期較長，需要進行合規(guī)整改的內(nèi)容較多，合規(guī)整改難度也更大，對于此類案件，可以在未來的改革階段將其納入企業(yè)合規(guī)附條件不起訴制度適用范圍之內(nèi)。