物資采購中邀請招標(biāo)的相關(guān)法律分析及實踐應(yīng)用

一、概述

招標(biāo)投標(biāo)活動最大的特點是公開、公正、公平和擇優(yōu)，實質(zhì)是通過市場競爭機制作用，優(yōu)勝劣汰，從而有力促進經(jīng)濟發(fā)展和社會進步。我國自80年代初引進招投標(biāo)制度以來，招投標(biāo)領(lǐng)域和范圍不斷擴大，1999年頒布《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》，2011年頒布《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》，2017年《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》進行修訂;還出臺了一批適用于工程領(lǐng)域、政府采購、招標(biāo)文件編寫、招標(biāo)公告發(fā)布、招標(biāo)委員會組成等各領(lǐng)域相應(yīng)配套的規(guī)章制度。同時，招標(biāo)投標(biāo)法配套法規(guī)建設(shè)也在逐步執(zhí)行，招投標(biāo)活動的主要方面和重點環(huán)節(jié)基本實現(xiàn)了有法可依，有章可循。目前，全社會依法投標(biāo)招標(biāo)意識顯著增強，招投標(biāo)行為日趨規(guī)范，對于創(chuàng)造公平競爭市場環(huán)境、維護國家和社會公共利益，發(fā)揮著越來越重要的作用。

招標(biāo)分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)。公開招標(biāo)的人應(yīng)當(dāng)按照《招標(biāo)公告和公示信息發(fā)布管理辦法》發(fā)布招標(biāo)公告，邀請不特定的法人和其他組織投標(biāo);進行邀請招標(biāo)的招標(biāo)人以投標(biāo)邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蚱渌M織投標(biāo)。

二、相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定

關(guān)于邀請招標(biāo)，《招標(biāo)投標(biāo)法》只粗略的規(guī)定：國務(wù)院發(fā)展計劃部門確定的國家重點項目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標(biāo)的，經(jīng)國務(wù)院發(fā)展計劃部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)可以進行邀請招標(biāo)?！墩袠?biāo)投標(biāo)法實施條例》規(guī)定了四種法定情形，可進行邀請招標(biāo)：必須是技術(shù)復(fù)雜或有特殊要求或受自然環(huán)境限制，只有少量潛在投標(biāo)人可供選擇的情形，或采取公開招標(biāo)方式的費用占項目合同金額的比例過大的情形，可進行邀請招標(biāo)。《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》規(guī)定的邀請招標(biāo)的法定條件增加了三種，必須是涉及國家安全或國家秘密或涉及搶險救災(zāi)，適宜招標(biāo)，但不宜公開招標(biāo)的情形?！豆こ探ㄔO(shè)項目勘察設(shè)計招標(biāo)投標(biāo)辦法》中額外規(guī)定招標(biāo)人采用邀請招標(biāo)方式的，應(yīng)保證有三個以上具備承擔(dān)招標(biāo)項目勘察設(shè)計的能力，并具有相應(yīng)資質(zhì)的特定法人或其他組織參加投標(biāo)?！豆こ探ㄔO(shè)項目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》中同樣說明采取邀請招標(biāo)方式的招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向三家以上具備貨物控制能力，資質(zhì)良好的特定的法人或其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請書。

三、邀請招標(biāo)的法律分析

邀請招標(biāo)是對公開招標(biāo)的一種補充，是招投標(biāo)的重要組成部分。相對于公開招標(biāo)，邀請招標(biāo)在一定范圍內(nèi)圈定了投標(biāo)人的范圍，投標(biāo)人數(shù)量相對較少，競爭開放度相對較弱;受招標(biāo)人在選擇邀請對象前已知投標(biāo)人信息的局限性，有可能會損失應(yīng)有的競爭效果，得不到最合適的投標(biāo)人和獲得最佳競爭效益。有些招標(biāo)人甚至利用邀請招標(biāo)之名行虛假招標(biāo)之實。因此國家對邀請招標(biāo)的范圍進行了一定限制。盡管如此，但是邀請招標(biāo)之所以在實踐中廣泛應(yīng)用，與其自身優(yōu)點是分不開的：首先是邀請招標(biāo)時效性強，招標(biāo)成功率高;其次是針對專業(yè)性強的物資，招標(biāo)人可對投標(biāo)商資質(zhì)進行初步篩選;最后是針對金額不高的物資，可有效節(jié)省招標(biāo)費用。針對投標(biāo)人來說，邀請招標(biāo)減少了資金損失，避免了資金的浪費。

法規(guī)中規(guī)定技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制，只有少量潛在投標(biāo)人可供選擇的項目可以邀請招標(biāo)。但這幾點條件過于籠統(tǒng)，可操作范圍過大。在實際操作中，采用邀請招標(biāo)往往是為了盡快推進項目施工，完成指標(biāo)任務(wù)，項目本身是否有受條件限制而使?jié)撛谕稑?biāo)人少反而成了次要考慮。

在實踐中，依法必須進行招標(biāo)的項目自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起至投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日止，最短不得少于20日。如因投標(biāo)人不足三家或開標(biāo)失敗要重新招標(biāo)時，又要再等至少20天，顯然會嚴(yán)重拖慢項目整體進度。同時，國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標(biāo)的項目大多本身有時間點任務(wù)要求，項目必須要在某一時間點前完工或進場施工。在這種情況下，招標(biāo)單位往往會選擇邀請招標(biāo)形式。

另外，《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第六十四條規(guī)定：依法應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)而采用邀請招標(biāo)的項目，由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正，并可以處10萬元以下的罰款。該條款的處罰力度與動輒幾百上千萬的項目相比較可謂九牛一毛。一方面，招標(biāo)人有其現(xiàn)實需要，另一方面，招標(biāo)人違法的成本也很低。兩者疊加之后自然也就誕生了一些不甚“陽光”的邀請招標(biāo)項目。

邀請招標(biāo)在一定程度上確實能加快招投標(biāo)流程，但也在一定程度上降低了項目的透明度，讓項目本身產(chǎn)生了一種脫離監(jiān)管的傾向。招標(biāo)人可能在招標(biāo)前就已經(jīng)與投標(biāo)人達成部分協(xié)議，甚至出現(xiàn)“黑白合同”。另外，邀請招標(biāo)雖然相當(dāng)于事先篩選了一批投標(biāo)單位，但由于該篩選標(biāo)準(zhǔn)往往是業(yè)主主觀決定的，篩選后的投標(biāo)單位不一定就是符合實際施工需求的目標(biāo)企業(yè)。

四、適用建議

1. 完善相關(guān)法律法規(guī)規(guī)章

目前關(guān)于邀請招標(biāo)的條文帶有典型的框架性特點。如“技術(shù)復(fù)雜”的標(biāo)準(zhǔn)并不明確，技術(shù)人員需求量大、技術(shù)實踐工序多、技術(shù)設(shè)備要求高均可納入“復(fù)雜”之列，無法為實際工作提供足夠參考。國家已出臺一系列政策法規(guī)，逐步將招標(biāo)工作的全過程納入法律監(jiān)管中，在實踐中，各部門、公司可結(jié)合自身建設(shè)工程特點，擬定執(zhí)行細(xì)則，為邀請招標(biāo)的執(zhí)行提供更多的依據(jù)。

2.加強監(jiān)督管理

對內(nèi)，招標(biāo)方應(yīng)構(gòu)建完善的內(nèi)部控制制度，實現(xiàn)權(quán)力分配和制衡，避免內(nèi)控失效和“一言堂”等問題出現(xiàn)。在企業(yè)的具體實踐中，邀請招標(biāo)需要技術(shù)部門配合采購部門進行邀請招標(biāo)的審查，并審核邀請招標(biāo)名單，確保在必要情況下進行邀請招標(biāo)。對外，應(yīng)通過審計、外部監(jiān)督、公開公示等手段進行約束，增加監(jiān)管透明度，應(yīng)對制度現(xiàn)有不足，提升監(jiān)督管理有效性。以內(nèi)外聯(lián)合的方式，完善監(jiān)督管理，充分發(fā)揮邀請招標(biāo)在建設(shè)工程領(lǐng)域的積極作用，降低其不利影響。

綜上所述，邀請招標(biāo)應(yīng)以現(xiàn)有法律為準(zhǔn)繩，健全監(jiān)管、審計程序。在合規(guī)合法合理的應(yīng)用下，邀請招標(biāo)就能在實踐中發(fā)揮積極的作用。

（作者單位：中國石化海南煉油化工有限公司）