區(qū)塊鏈技術(shù)在商標(biāo)領(lǐng)域的應(yīng)用及其問題研究

劉斌斌, 魏 雪

(蘭州大學(xué) 法學(xué)院，甘肅 蘭州730000)

近年來，區(qū)塊鏈、虛擬貨幣、比特幣等這些新鮮的概念越來越頻繁地出現(xiàn)在新聞、報紙和人們的生活中。但是，區(qū)塊鏈技術(shù)到底會給世界帶來何種影響，真正對其認(rèn)知理解的人并不是很多。區(qū)塊鏈?zhǔn)侵伪忍貛?、虛擬貨幣的分散型賬本技術(shù)，簡單來講，可以這樣來比喻：之前的一個組織或者企業(yè)所實(shí)施的信息管理系統(tǒng)，現(xiàn)在可以由大家共享信息對其進(jìn)行管理。2017年8月2日的《日本經(jīng)濟(jì)新聞》晨報報道：從2008年中本聰發(fā)表關(guān)于比特幣構(gòu)想的論文以及2009年開始實(shí)施比特幣以來，十年之間世界上虛擬貨幣的種類已經(jīng)超過了1000多種，時價總額已經(jīng)超過了1000億美元?！笆澜缃?jīng)濟(jì)論壇達(dá)沃斯會議”2016年發(fā)表的“對世界可能影響最大的十大技術(shù)”中，區(qū)塊鏈技術(shù)也被選入其中，可見對區(qū)塊鏈技術(shù)的世界關(guān)注度也是越來越高。

人們在關(guān)注區(qū)塊鏈技術(shù)在虛擬貨幣中利用可能性、多樣性的同時，更加驚訝區(qū)塊鏈技術(shù)在智能構(gòu)造器中的應(yīng)用，以及其擺脫中心集權(quán)管理體系而產(chǎn)生的顛覆性的技術(shù)特性。它將給未來技術(shù)發(fā)展帶來無限可能空間，也對利用區(qū)塊鏈技術(shù)的行業(yè)、政策法規(guī)以及終端的人群產(chǎn)生一定的影響。在商標(biāo)領(lǐng)域，區(qū)塊鏈技術(shù)對商標(biāo)權(quán)的確認(rèn)、注冊、證明，對商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利保護(hù)，對商標(biāo)制度的更加科學(xué)、合理地運(yùn)營等，提供了顛覆性的技術(shù)支撐和強(qiáng)有力的維護(hù)和保障。

一、區(qū)塊鏈技術(shù)及其核心特征

(一)區(qū)塊鏈技術(shù)

區(qū)塊鏈，可以分為“狹義的區(qū)塊鏈”和“廣義的區(qū)塊鏈”?！皬V義的區(qū)塊鏈”是指其為分散型的臺賬技術(shù)；“狹義的區(qū)塊鏈”是指一定的時間段內(nèi)新的記錄賬本和已有的記錄賬本形成連接結(jié)構(gòu)的信息賬本。無論何種，它都是通過去中心化的方式維護(hù)一個新的可靠數(shù)據(jù)庫的技術(shù)方案。2016年10月18日召開的“中國區(qū)塊鏈技術(shù)和產(chǎn)業(yè)發(fā)展論壇成立大會暨首屆開發(fā)者大會”發(fā)布的《中國區(qū)塊鏈技術(shù)和應(yīng)用發(fā)展白皮書(2016)》指出：“區(qū)塊鏈?zhǔn)欠植际綌?shù)據(jù)存儲、點(diǎn)對點(diǎn)傳輸、共識機(jī)制、加密算法等計算機(jī)技術(shù)在互聯(lián)網(wǎng)時代的創(chuàng)新應(yīng)用模式”。從技術(shù)角度來看，區(qū)塊鏈既不是單一技術(shù)，也并非一項(xiàng)新發(fā)明的技術(shù)，而是包括非對稱加密技術(shù)、時間戳、共識機(jī)制等在內(nèi)的一系列技術(shù)的集成與整合。它由若干個儲存信息的區(qū)塊依據(jù)密碼學(xué)原理順次連接而成，在每個區(qū)塊中，除了儲存有用戶之間的交易信息外，還包括區(qū)塊頭部、時間戳、隨機(jī)數(shù)等內(nèi)容。簡單來說，區(qū)塊鏈在其分布式賬本中，每一個區(qū)塊就相當(dāng)于賬本中的一頁，賬頁之間具有嚴(yán)格的頁碼編排，賬面記載有交易記錄和其他輔助完成頁碼編排的信息，任何一個頁碼、一處信息的改動都將導(dǎo)致整個賬本的更新。

區(qū)塊鏈技術(shù)之誕生，是作為比特幣的底層技術(shù)。日本的中本聰2008年發(fā)表《比特幣：一種點(diǎn)對點(diǎn)的電子現(xiàn)金系統(tǒng)》一文，首次勾勒了比特幣系統(tǒng)的基本框架。其基本原理可以概括為：區(qū)塊鏈社區(qū)中的用戶直接進(jìn)行交易并將交易信息廣播至其他用戶，其他用戶接收到交易信息后開始打包記賬。對此，中本聰提供的方案是，每十分鐘生成一個區(qū)塊，并且成功打包的用戶將會獲得一定比特幣的獎勵，且該獎勵每四年減半一次，這就是所謂的“挖礦”。在所有參與記賬的用戶中，通過工作量證明機(jī)制確定最終以誰的記賬結(jié)果為準(zhǔn)。在記賬信息打包過程中最為關(guān)鍵的是根據(jù)哈希算法算出符合要求的哈希值。雖然前塊頭部是相同的，但由于每個用戶記錄的賬本信息和時間戳等都不盡一致，因此需要通過不斷改變隨機(jī)數(shù)來算出符合要求的哈希值，并將新得到的經(jīng)過多數(shù)驗(yàn)證的哈希值作為下一個區(qū)塊的頭部，以此循環(huán)往復(fù)。因此，就比特幣與區(qū)塊鏈的關(guān)系而言，比特幣是區(qū)塊鏈技術(shù)的一種應(yīng)用形式，不能將區(qū)塊鏈技術(shù)局限于比特幣本身。

區(qū)塊鏈技術(shù)作為一項(xiàng)具有革命意義的技術(shù)，其自身也在不斷革新。就其發(fā)展的演進(jìn)路徑而言，區(qū)塊鏈經(jīng)歷了以比特幣等數(shù)字貨幣為代表的區(qū)塊鏈1.0時代、以智能合約為特色的區(qū)塊鏈2.0時代。如今，隨著技術(shù)研究的不斷深入和應(yīng)用領(lǐng)域的探索實(shí)踐，區(qū)塊鏈技術(shù)開始在全球金融、醫(yī)療、物聯(lián)網(wǎng)、知識產(chǎn)權(quán)等實(shí)體經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域掀起了一股更為廣泛的狂潮。2019年6月，螞蟻金服上線全球首個基于區(qū)塊鏈的電子錢包跨境匯款業(yè)務(wù)；香港到菲律賓轉(zhuǎn)賬服務(wù)從5～7個工作日縮短到3秒?？萍简?qū)動文明，技術(shù)賦能生活，在法律視野下尤其在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，一場區(qū)塊鏈技術(shù)與法的交錯與變革正在發(fā)生。

(二)區(qū)塊鏈技術(shù)的核心特征

根據(jù)區(qū)塊鏈技術(shù)的原理和技術(shù)構(gòu)造，區(qū)塊鏈與已有技術(shù)相比，具有以下核心技術(shù)特征。

1.去中心化。去中心化是區(qū)塊鏈技術(shù)對于傳統(tǒng)認(rèn)知的一次顛覆與重構(gòu)，它使得經(jīng)濟(jì)活動不再有必要依靠一個唯一的中心來開展。這樣就使得每個分支個體不再受到經(jīng)濟(jì)主體的管理和制約，消除了其原有的權(quán)威結(jié)構(gòu)，各個分支不僅是一個新的主體，而且會強(qiáng)力地影響到其他分支，形成扁平、開放的相互影響結(jié)構(gòu)。這樣，每個分支個體依靠嚴(yán)格的加密技術(shù)實(shí)現(xiàn)自身信用，而不再需要中心控制的驗(yàn)證。因此，區(qū)塊鏈也被稱為“制造信用的機(jī)器”。

2.信息不易篡改。運(yùn)用全節(jié)點(diǎn)廣播存儲、多節(jié)點(diǎn)交叉驗(yàn)證機(jī)制，區(qū)塊鏈上的數(shù)據(jù)經(jīng)過全網(wǎng)多數(shù)節(jié)點(diǎn)驗(yàn)證方可使用，除非成功篡改超過50%的節(jié)點(diǎn)數(shù)據(jù)，否則一旦記錄便無法修改，并且任何信息的篡改或刪除，都將導(dǎo)致后續(xù)區(qū)塊的不同。由于用戶群體極其龐大且任何一處修改都將導(dǎo)致幾乎難以完成的巨大工作量，因此，鏈上數(shù)據(jù)具有高度的防篡改性，區(qū)塊鏈成為一種幾乎不可能被更改的分布式數(shù)據(jù)庫。

3.公開透明。相比傳統(tǒng)數(shù)據(jù)庫，區(qū)塊鏈技術(shù)在數(shù)據(jù)的存儲與調(diào)用上更加公開透明。主體之間直接交易并將交易信息廣播至區(qū)塊鏈網(wǎng)絡(luò)中的其他用戶，無需第三者主體的中介或者管控，每個交易信息獨(dú)立成為一個中心，形成自己的數(shù)據(jù)單位，并且與其他信息數(shù)據(jù)形成強(qiáng)有力的相互內(nèi)在影響的聯(lián)結(jié)，這被稱之為“區(qū)塊”。每個區(qū)塊之間所形成的鏈狀結(jié)構(gòu)，是通過密碼學(xué)的原理按照時序順次連接而成的。整個交易網(wǎng)絡(luò)中每個交易者都將獲得一個區(qū)塊鏈的存儲備份，即發(fā)生的每一筆交易對系統(tǒng)參與者而言，都是人人參與、人人記錄、人人見證。

二、區(qū)塊鏈技術(shù)在商標(biāo)確權(quán)中對顯著性的證明作用

(一)商標(biāo)的構(gòu)成要件

我國對商標(biāo)采用注冊制度并通過審查公示等程序賦予商標(biāo)人商標(biāo)專用權(quán)。除了《商標(biāo)法》第6條規(guī)定的必須使用注冊商標(biāo)的商品外，其他附著于商品或服務(wù)的商標(biāo)均采取自愿注冊原則。而要想成為注冊商標(biāo)專用權(quán)之客體的商標(biāo)，必須具備一定構(gòu)成要件。商標(biāo)的構(gòu)成要件包括積極要件和消極要件，積極要件是指商標(biāo)除了要符合《商標(biāo)法》第8條規(guī)定的法定構(gòu)成要素以外，還應(yīng)當(dāng)具有顯著性；消極要件則是指商標(biāo)除了不得具有《商標(biāo)法》第10條、第11條規(guī)定的不得作為商標(biāo)使用和不得作為商標(biāo)注冊的一般情形外，還必須是非沖突性的，即不得與他人在先取得的合法權(quán)利和利益相沖突。

商標(biāo)的顯著性，是指商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具備足以使相關(guān)公眾區(qū)分商品或服務(wù)來源的特征，它是相關(guān)公眾區(qū)分此商品或服務(wù)與彼商品或服務(wù)的關(guān)鍵所在，能夠起到方便相關(guān)公眾認(rèn)牌購貨的作用。按照既有的商標(biāo)法理論，顯著性有兩種，即“固有顯著性”和“經(jīng)使用獲得顯著性”。也就是說，商標(biāo)的顯著性除了原始取得的固有顯著性外，還有經(jīng)使用獲得顯著性的可能，即天然并不具備顯著性的標(biāo)示通過使用產(chǎn)生了“第二含義”，由此獲得了顯著性[1]。

(二)區(qū)塊鏈技術(shù)對商標(biāo)顯著性的證明

商標(biāo)顯著性的有無和強(qiáng)弱直接影響著商標(biāo)的可注冊性以及受保護(hù)的程度，顯著性和非沖突性的判斷在商標(biāo)權(quán)確權(quán)時成為關(guān)鍵。根據(jù)2017年《商標(biāo)審理審查標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定，判斷商標(biāo)是否具有顯著特征是判斷該商標(biāo)相對于一個商品來看是否具有顯著性，亦即判斷該商標(biāo)的文字和圖形與它代表的商品和服務(wù)來源聯(lián)系得是否緊密。其需要考察的因素包括商標(biāo)的含義、外觀以及該商品的相關(guān)公眾認(rèn)知習(xí)慣和實(shí)際使用情況等。對于固有顯著性，一般可以通過構(gòu)成商標(biāo)的標(biāo)志本身的含義、呼叫和外觀構(gòu)成直觀認(rèn)定，而對于獲得“第二含義”的商標(biāo)標(biāo)志，上述考慮因素中關(guān)于實(shí)際使用情況的證明則變得重要，申請人在申請商標(biāo)注冊時，需要向注冊機(jī)關(guān)提供該商標(biāo)業(yè)已使用并為相關(guān)公眾廣為知曉的證據(jù)。對此，引進(jìn)區(qū)塊鏈技術(shù)后可以在證明效率和準(zhǔn)確程度上有很大提升。

利用區(qū)塊鏈技術(shù)可以獲取商標(biāo)在市場貿(mào)易中的全部使用信息，提供基于時間戳的、關(guān)于商標(biāo)使用范圍和頻率的可靠證據(jù)，從而可以對商標(biāo)標(biāo)志在商業(yè)活動中的使用時間、流通范圍以及由此形成的相關(guān)公眾對該商標(biāo)標(biāo)志的認(rèn)知習(xí)慣有全盤認(rèn)知，為商標(biāo)顯著性的認(rèn)定提供有力的技術(shù)支持，給工作人員決定是否賦予該商標(biāo)標(biāo)志以“第二含義”，從而授予其注冊商標(biāo)專用權(quán)帶來便利。

三、區(qū)塊鏈技術(shù)在商標(biāo)權(quán)一般保護(hù)方面的應(yīng)用

(一)區(qū)塊鏈技術(shù)有利于打擊假冒行為

在生產(chǎn)銷售領(lǐng)域，部分商人為了獲取高額利潤，在其使用低廉成本和技術(shù)所制造的產(chǎn)品上盜用某些名牌商標(biāo)，假冒偽劣產(chǎn)品層出不窮。這一“傍名牌”“搭便車”現(xiàn)象在化妝品、服裝、奢侈品行業(yè)更是屢見不鮮，大大減損了商標(biāo)信譽(yù)，弱化了商標(biāo)區(qū)分商品或服務(wù)來源的本質(zhì)功能，損害了消費(fèi)者和生產(chǎn)、經(jīng)營者的合法利益。假貨橫行，一方面是因?yàn)楸O(jiān)管方面仍然存在打擊不力等漏洞；另一方面，商品生產(chǎn)時間、地點(diǎn)以及生產(chǎn)工藝與原材料等各類信息，在生產(chǎn)、供應(yīng)甚至消費(fèi)的過程鏈中的各個環(huán)節(jié)過于分散且并非都留有信息和記錄，使得查詢變得極其困難。這樣，信息不透明就給不法商人或投機(jī)者制造、流通假冒偽劣產(chǎn)品提供了可乘之機(jī)。

區(qū)塊鏈技術(shù)公開透明的特點(diǎn)超越了時空阻礙和能力限制，使得“凡所記錄皆為真實(shí)”的目標(biāo)成為可能。商品從生產(chǎn)、加工、包裝到銷售，無論輾轉(zhuǎn)流經(jīng)何人之手，其信息都將被準(zhǔn)確完整地客觀記錄，從技術(shù)層面解決了商品溯源和信息驗(yàn)證的難題，“陽光是最好的防腐劑”，信息的公開透明使得投機(jī)者們不再有可乘之機(jī)。目前，區(qū)塊鏈技術(shù)在這一方面的應(yīng)用實(shí)例已有京東公司用區(qū)塊鏈技術(shù)搭建的“京東區(qū)塊鏈防偽追溯平臺”以及北京溯安鏈科技有限公司為高端白酒制作的基于區(qū)塊鏈技術(shù)的防偽智能鎖酒瓶蓋。[2]

(二)區(qū)塊鏈技術(shù)有利于維護(hù)商標(biāo)信譽(yù)

區(qū)塊鏈程序和其他程序的一個很大不同點(diǎn)是它具有特殊的結(jié)構(gòu)，它在受加密保護(hù)的一個平臺上扁平、開放地安全運(yùn)行，區(qū)塊鏈去除了單一擁有者，取而代之的每個數(shù)據(jù)信息都是新的以自我為單位的中心，而且在一定周期內(nèi)具有詳細(xì)記錄并將信息公開共享。區(qū)塊鏈分布式賬本的這一信息共享機(jī)制和多節(jié)點(diǎn)交叉驗(yàn)證機(jī)制實(shí)質(zhì)上打破了信息壟斷，從而使得信息的記載公開透明，所有用戶憑借其獨(dú)立、完整的賬本不僅可以獲取某一環(huán)節(jié)的全部信息，而且對整個記錄周期的信息一目了然。

因?yàn)閰^(qū)塊鏈技術(shù)具有數(shù)據(jù)的完整可追溯性，并且不能任意篡改，這樣就會形成一個無法篡改的時間戳。利用這種時間戳，可以有效地追蹤商品供應(yīng)鏈上的物流進(jìn)展信息，記錄貨物在生產(chǎn)和銷售每一階段的狀態(tài)，不但各級生產(chǎn)、銷售商能夠清晰地了解商品的流程，而且消費(fèi)者通過信息追蹤，快速容易地辨別假冒偽劣商品。[3]如此一來，有助于鞏固商標(biāo)和商品之間唯一、特定的聯(lián)系，而不會造成相關(guān)公眾對商品來源的誤認(rèn)或者認(rèn)為假冒偽劣商品的來源與注冊商標(biāo)的商品有特定的聯(lián)系，保證了凝結(jié)在商標(biāo)中的辛勤勞動以商品形式在消費(fèi)者面前得以可視化呈現(xiàn)，不斷積累商譽(yù)、提升品牌影響力，維護(hù)商品流通的正常秩序。

(三)區(qū)塊鏈技術(shù)有利于保障消費(fèi)者和生產(chǎn)、經(jīng)營者的合法利益

值得一提的是，在以傳統(tǒng)方式進(jìn)行的信息儲存和表達(dá)上，信息可能由于量的不斷增加和傳播路徑的擴(kuò)展，極易發(fā)生信息遺漏和篡改，從而導(dǎo)致隨著接受位次的推后，所接受到信息的完整度和準(zhǔn)確性越來越低。簡單來說，在商品銷售領(lǐng)域，消費(fèi)者處于整個商品供應(yīng)鏈的最末端，那么該群體所接受的商品信息可能就是最不完備的。

但是，基于區(qū)塊鏈去信任化的共識性驗(yàn)證機(jī)制和無法篡改性，提交的數(shù)據(jù)得到彼此驗(yàn)證，因此加入的區(qū)塊鏈節(jié)點(diǎn)越多，對數(shù)據(jù)驗(yàn)證的可靠性越強(qiáng)，就越能最大限度地杜絕虛假信息。[4]通過分布式賬本客觀準(zhǔn)確地記錄產(chǎn)品信息并供所有消費(fèi)者可見，保證了產(chǎn)品生產(chǎn)和流轉(zhuǎn)信息的公開透明，消費(fèi)者亦無需花費(fèi)時間、精力和財力鑒定商品真?zhèn)?，投機(jī)者不再擁有可乘之機(jī)。因此，這一技術(shù)的實(shí)現(xiàn)，有利于進(jìn)一步鞏固商標(biāo)和商品或服務(wù)之間唯一、特定的聯(lián)系，維護(hù)商標(biāo)信譽(yù)、提升品牌質(zhì)量，從源頭上打擊假冒、仿冒、反向假冒等商標(biāo)侵權(quán)行為，保障消費(fèi)者和生產(chǎn)、經(jīng)營者的合法利益。

四、區(qū)塊鏈技術(shù)在商標(biāo)權(quán)利保護(hù)相關(guān)制度中的應(yīng)用

商標(biāo)獲得注冊商標(biāo)專用權(quán)后，成為受《商標(biāo)法》保護(hù)的對象。權(quán)利人一方面可以在法律授權(quán)的范圍內(nèi)積極行使其商標(biāo)權(quán)，包括使用、許可使用、轉(zhuǎn)讓等，另一方面還享有對他人注冊與未經(jīng)授權(quán)使用該商標(biāo)的禁止權(quán)利，上述權(quán)利共同構(gòu)成注冊商標(biāo)專用權(quán)的權(quán)利束。同時，法律還規(guī)定對于已經(jīng)獲得注冊商標(biāo)專用權(quán)的商標(biāo)，也可能基于某些消極事由而被撤銷或者宣告無效。立法規(guī)定了商標(biāo)權(quán)人行使商標(biāo)權(quán)過程中一系列制度以保障權(quán)利人合法行使權(quán)利，區(qū)塊鏈技術(shù)可以在其中多個制度中加以應(yīng)用。在此，選取最具有代表意義的三個領(lǐng)域作一分析。

(一)區(qū)塊鏈技術(shù)助力馳名商標(biāo)的認(rèn)定

1.馳名商標(biāo)認(rèn)定的考量因素及現(xiàn)實(shí)難題

在我國，馳名商標(biāo)是指被相關(guān)公眾廣為知曉且經(jīng)國家知識產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局或者人民法院依照法律程序認(rèn)定的商標(biāo)。《商標(biāo)法》第13條為馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)提供了法律依據(jù)，并在第14條規(guī)定了馳名商標(biāo)的認(rèn)定所應(yīng)當(dāng)考慮的因素。馳名商標(biāo)無論注冊與否，在法律上都享有一系列更為優(yōu)待的保護(hù)措施，馳名商標(biāo)的認(rèn)定不但具有司法實(shí)踐意義，而且具有一定的社會經(jīng)濟(jì)效應(yīng)，從而備受學(xué)界和實(shí)務(wù)界的關(guān)注。根據(jù)《商標(biāo)法》以及司法解釋的規(guī)定，認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)對該商標(biāo)的知曉程度、持續(xù)使用時間、廣告宣傳程度、受保護(hù)記錄等因素進(jìn)行綜合考慮。綜合來看，司法實(shí)踐當(dāng)中，在馳名商標(biāo)的認(rèn)定上需重點(diǎn)聚焦于待證商標(biāo)在使用時間上的長度和受眾及地域范圍上的廣度，相關(guān)證明材料包括該商標(biāo)使用情況、注冊的歷史和范圍、使用該商標(biāo)的主要商品在近三年的銷售收入、銷售區(qū)域、市場占有率等。

馳名商標(biāo)的認(rèn)定是依據(jù)當(dāng)事人的權(quán)利主張和認(rèn)定請求，在未注冊商標(biāo)進(jìn)行商標(biāo)注冊或者發(fā)生商標(biāo)侵權(quán)糾紛時，分別由國家知識產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局或最高人民法院指定的人民法院根據(jù)審理案件的需要，對系爭商標(biāo)情況進(jìn)行審查后作出的是否給予馳名商標(biāo)的個案認(rèn)定。馳名商標(biāo)的認(rèn)定是處理涉及商標(biāo)案件的需要而并非某種特別授權(quán)。因此，但凡涉及商標(biāo)案件的處理，都有可能需要認(rèn)定主體動用人力和資源進(jìn)行認(rèn)定，加之證明材料繁雜，甚至當(dāng)事人提供的各種材料還有造假可能，這無疑大大增加了工作人員的負(fù)擔(dān)。而對于當(dāng)事人來說，要想準(zhǔn)備周全通常需要耗費(fèi)巨大的人力和財力，有時甚至是當(dāng)事人雖然耗費(fèi)了巨大的人力和財力，但由于數(shù)據(jù)遺失而導(dǎo)致舉證不力，從而影響馳名商標(biāo)認(rèn)定的結(jié)果。

2.區(qū)塊鏈技術(shù)對馳名商標(biāo)認(rèn)定的作用

如上所述，僅通過人工統(tǒng)計或者依據(jù)當(dāng)事人提供的證據(jù)來判斷系爭商標(biāo)是否滿足馳名商標(biāo)的構(gòu)成要件，這個過程不僅耗時長、成本高，而且還可能產(chǎn)生一定的遺漏和誤差。應(yīng)用區(qū)塊鏈技術(shù)的時間戳功能，利用區(qū)塊鏈所具有的信息不易篡改這一核心技術(shù)特征，就會使商標(biāo)從注冊、使用以及在市場中的各種應(yīng)用等過程和行為一一保存，這樣就會形成一個不可更改的證據(jù)鏈，高效、精準(zhǔn)地記錄并還原發(fā)生過程的整個行為。實(shí)現(xiàn)對商標(biāo)從注冊到使用的時間定位，也可以存留商標(biāo)交易的各種信息，保證客觀記錄該商標(biāo)的持續(xù)使用時間、使用范圍、注冊歷史等，既能保證每個單點(diǎn)證據(jù)的真實(shí)可信，還能有效生成證據(jù)鏈。這對馳名商標(biāo)認(rèn)定的申請人和認(rèn)定單位來說，都是一次技術(shù)上的飛躍，有利于減輕材料準(zhǔn)備負(fù)擔(dān)，提高商標(biāo)認(rèn)定效率。

此外，區(qū)塊鏈技術(shù)所具有的去中心化特性也能使傳統(tǒng)數(shù)據(jù)記錄中容易出現(xiàn)的信息遺漏問題得以有效解決。在傳統(tǒng)數(shù)據(jù)記錄系統(tǒng)中，即便是有高度權(quán)威的第三方機(jī)構(gòu)，也可能由于遭遇黑客攻擊而導(dǎo)致數(shù)據(jù)被銷毀。分布式賬本儲存數(shù)據(jù)最大的優(yōu)勢則在于，不再依賴任何第三方機(jī)構(gòu)，而是以一種信息共享的方式達(dá)到保護(hù)大量交互數(shù)據(jù)安全的目的。整個系統(tǒng)過程中的所有節(jié)點(diǎn)因?yàn)橄嗷ブg的聯(lián)結(jié)，形成了記賬與維護(hù)的共同性，當(dāng)中單一的節(jié)點(diǎn)記錄無法被任意篡改。即使有人試圖利用某種技術(shù)攻擊過程鏈的數(shù)據(jù)，但必須同時控制系統(tǒng)鏈中節(jié)點(diǎn)的50%以上。不僅如此，是否在一定時間內(nèi)完成也不能保證，而且在相當(dāng)短的時間內(nèi)區(qū)塊鏈中無限多的節(jié)點(diǎn)又在不斷有新增的節(jié)點(diǎn)，進(jìn)行著相互的聯(lián)結(jié)，所以這種攻擊幾乎不太可能得以實(shí)現(xiàn)[5]。分布式賬本在保證信息不易篡改而不至于造成信息遺漏的同時，因其具有過程的開放性和多節(jié)點(diǎn)相互影響而形成數(shù)據(jù)存儲的特點(diǎn)，每一個網(wǎng)絡(luò)節(jié)點(diǎn)都會在一定周期內(nèi)自動地存在備份，這樣即使某個節(jié)點(diǎn)受到一定的破壞，因其受到其他節(jié)點(diǎn)的強(qiáng)力影響和數(shù)據(jù)存儲的支撐，也不會導(dǎo)致信息的隨意丟失。[6]在待證商標(biāo)的宣傳工作的連續(xù)時間、使用程度和地理范圍等要素的證明等相關(guān)問題上，區(qū)塊鏈技術(shù)可以使其更加快速、合理而且經(jīng)濟(jì)高效地完成。

(二)運(yùn)用區(qū)塊鏈技術(shù)保障對未注冊商標(biāo)的保護(hù)

1.未注冊商標(biāo)的法律地位

雖然我國立法明確采取商標(biāo)權(quán)利注冊取得制度，但這并不意味著將未注冊商標(biāo)置于不受保護(hù)的真空地帶。根據(jù)《商標(biāo)法》第32條之規(guī)定，雖然商標(biāo)在進(jìn)行注冊時采用先注冊原則，但是對于已經(jīng)在使用的商標(biāo)，特別是已經(jīng)使用并且有一定影響力的商標(biāo)，不得通過搶注或者其他不正當(dāng)?shù)氖侄吻趾ι虡?biāo)權(quán)利。具有這種情形的，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以利用商標(biāo)無效請求維護(hù)自己的權(quán)利，即自商標(biāo)注冊之日起5年內(nèi)，請求商標(biāo)評審委員會宣告該注冊商標(biāo)無效。此外，依據(jù)《商標(biāo)法》第59條第3款的規(guī)定，如果商標(biāo)注冊人在申請商標(biāo)注冊前，已經(jīng)存在商標(biāo)注冊人申請的同一類商品或類似商品的商標(biāo)，已經(jīng)使用而且與申請人的商標(biāo)相同或者近似，且存在一定的影響力，那么，該商標(biāo)的在先使用權(quán)得以保護(hù)，在原使用范圍內(nèi)可以繼續(xù)使用該商標(biāo)。再結(jié)合《商標(biāo)法》第13條第2款之規(guī)定，對于未注冊商標(biāo)，概括而言，立法采取的主要保護(hù)手段，一是通過在個案中認(rèn)定為馳名商標(biāo)或者雖未達(dá)到馳名商標(biāo)的知名程度但認(rèn)定“已經(jīng)使用并有一定影響”以阻卻在后商標(biāo)的注冊，二是賦予在先商標(biāo)繼續(xù)使用的抗辯。區(qū)塊鏈技術(shù)對馳名商標(biāo)認(rèn)定的證明作用前面已有詳盡論述，不再贅述，以下關(guān)于區(qū)塊鏈技術(shù)的應(yīng)用，重點(diǎn)是對未注冊商標(biāo)“已經(jīng)使用并有一定影響”的證明。

2.區(qū)塊鏈技術(shù)對“已經(jīng)使用并有一定影響”的證明

在實(shí)務(wù)中，對于未注冊商標(biāo)，在商標(biāo)侵權(quán)糾紛中判定其是否已經(jīng)使用、是否具有一定的影響力還缺乏公示機(jī)制。在判定在先使用和原使用范圍時，需要考慮時間、銷售、廣告宣傳時間和程度等重要的考量因素，目前采取的傳統(tǒng)統(tǒng)計方法還不是非常完整和科學(xué)，計算上不但會出現(xiàn)一定程度的不明確或者忽略，而且成本很高，不僅取證困難，還要對證據(jù)的證明力加以證明。區(qū)塊鏈技術(shù)具有時間記錄的功能，能夠非常有效快速地解決證明商標(biāo)是否在先使用的問題。利用區(qū)塊鏈技術(shù)的去中心化特性輔之以時間戳功能，能夠準(zhǔn)確記錄商標(biāo)的首次使用時間、使用方式、使用地點(diǎn)及往后的每一次動態(tài)，進(jìn)而形成關(guān)于商標(biāo)的持續(xù)使用時間、地理范圍的信息記錄，這種對商標(biāo)使用的權(quán)屬狀況的連續(xù)記錄，實(shí)現(xiàn)了對商標(biāo)使用信息的全方位記載?！吧虡?biāo)性使用”既包括形式上的商標(biāo)使用行為，也包括實(shí)質(zhì)上構(gòu)成用于識別商品來源的行為。在實(shí)踐中，需要判斷爭議商標(biāo)是否存在實(shí)質(zhì)性使用，如果爭議商標(biāo)只是存在形式上的使用，而其使用的要件在實(shí)質(zhì)上并未起到使消費(fèi)者識別該商品的來源等功能，也不能視為真正意義上的商標(biāo)使用。[7]基于區(qū)塊鏈技術(shù)信息不易篡改和公開透明的特點(diǎn)，記錄商標(biāo)使用的信息也應(yīng)當(dāng)是具有可追溯性的，如此便可清晰地展現(xiàn)商標(biāo)在過去一定時間和地域范圍內(nèi)的使用情況，認(rèn)定其是否屬于《商標(biāo)法》第48條所要求的用于識別商品來源的實(shí)質(zhì)性使用，并進(jìn)行影響力大小的證明，有利于實(shí)現(xiàn)對未注冊商標(biāo)的保護(hù)。

(三)運(yùn)用區(qū)塊鏈技術(shù)完善對“撤三”制度的適用

1.“撤三”制度的立法意旨與構(gòu)成要件

商標(biāo)注冊人通過注冊取得商標(biāo)專用權(quán)并取得法律保護(hù)，但是對于該注冊商標(biāo)進(jìn)行連續(xù)使用也是商標(biāo)注冊人的法定義務(wù)。近年來，隨著我國知識產(chǎn)權(quán)制度的不斷完善，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識也在不斷增強(qiáng)，商標(biāo)的申請和注冊量逐年升高。但是，不容忽視的是，在注冊主義制度下，商標(biāo)的搶注和囤積現(xiàn)象也異常嚴(yán)重，比如有些不法行為人試圖通過商標(biāo)注冊的方式，利用商標(biāo)的市場價值而實(shí)施獲利行為。這些行為不僅妨礙他人正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)活動，在商標(biāo)注冊中會限制第三人可以選擇商標(biāo)的范圍，對市場經(jīng)濟(jì)秩序造成一定的混亂，而且也會給管理監(jiān)督市場秩序的國家行政機(jī)關(guān)帶來一定的負(fù)擔(dān)，在商標(biāo)注冊申請程序中會導(dǎo)致工作量大而延遲商標(biāo)的審查，導(dǎo)致商標(biāo)制度的功能和社會意義不能正常發(fā)揮。由此，從維護(hù)市場規(guī)范和懲罰商標(biāo)不使用行為的宗旨出發(fā)，商標(biāo)法規(guī)定了對連續(xù)三年不使用的商標(biāo)，可由任何人提起申請對其撤銷。[8]從這個意義上講，“撤三”制度旨在于彌補(bǔ)注冊主義的弊端，在一定程度上遏制了商標(biāo)搶注和囤積行為，真正發(fā)揮了商標(biāo)區(qū)分商品或服務(wù)來源的功能。

根據(jù)《商標(biāo)法》第49條第2款之規(guī)定，如果注冊商標(biāo)沒有正當(dāng)理由而且連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向國家商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)?！俺啡敝贫鹊臉?gòu)成要件可以歸結(jié)為三個：(1)連續(xù)三年未使用；(2)未在核定使用的商品或服務(wù)上以與注冊商標(biāo)相同或基本相同的標(biāo)識進(jìn)行商標(biāo)性使用；(3)無正當(dāng)理由。是否滿足構(gòu)成要件，直接決定著商標(biāo)的撤銷與否及其法律后果，決定著商標(biāo)法律意義上的生命力。

2.區(qū)塊鏈技術(shù)對“撤三”制度構(gòu)成要件的證明

區(qū)塊鏈技術(shù)在撤三程序中的證明作用，主要體現(xiàn)在對于“連續(xù)三年”的時間性證明和無正當(dāng)理由“不使用”的使用性證明。連續(xù)三年是一個期間概念，該時間段的認(rèn)定必須以起算時點(diǎn)和止算時點(diǎn)的確定為前提。在確定上述時間節(jié)點(diǎn)的法律意義后，傳統(tǒng)實(shí)踐中依然存在耗時費(fèi)力、成本高昂、準(zhǔn)確度不高的難題。引入?yún)^(qū)塊鏈技術(shù)后，實(shí)踐中的證明則可以借由區(qū)塊鏈技術(shù)完成。借助區(qū)塊鏈技術(shù)的時間戳功能，能夠明確商標(biāo)使用的時間頻率和范圍，同時保證使用信息按照時間順序依次相連，商標(biāo)通過投入廣告等方式所做的宣傳工作，包括宣傳方式、宣傳力度等也都可以通過鏈上數(shù)據(jù)的儲存情況被清晰地表達(dá)出來，由此對于商標(biāo)使用的證明也能起到重要作用。

從相反的角度看，注冊商標(biāo)專用權(quán)人也可利用區(qū)塊鏈技術(shù)達(dá)到證明其在連續(xù)三年內(nèi)曾經(jīng)或正在使用的目的，以保護(hù)其注冊商標(biāo)不被撤銷，維護(hù)其合法權(quán)益。區(qū)塊鏈技術(shù)的這一應(yīng)用，既提高了商標(biāo)行政管理部門的工作效率，也有利于注冊商標(biāo)專用權(quán)人進(jìn)行權(quán)利主張。

五、區(qū)塊鏈技術(shù)在商標(biāo)侵權(quán)案件中的證明作用

(一)區(qū)塊鏈技術(shù)的證據(jù)化應(yīng)用

區(qū)塊鏈技術(shù)在商標(biāo)侵權(quán)案件中的證明作用是這一技術(shù)向司法領(lǐng)域的延伸與拓展。在商標(biāo)侵權(quán)案件中，就原告對被告的侵權(quán)行為及其造成的損害結(jié)果的證明而言，區(qū)塊鏈基于其去中心化、去信任化、信息不易篡改和公開透明的特點(diǎn)，既可以為原告進(jìn)行權(quán)利主張?zhí)峁┯辛Φ募夹g(shù)支撐，也能夠?yàn)楸桓嫣岢隹罐q提供技術(shù)便利。具體而言，原告對被控侵權(quán)行為的證明即是要證明被控侵權(quán)人所采取的假冒、仿冒、銷售侵權(quán)商品或者其他侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為，被告則可以援引在先使用的抗辯，而這些信息都能在區(qū)塊鏈的公開賬本中找到事實(shí)依據(jù)。將區(qū)塊鏈技術(shù)應(yīng)用到商標(biāo)侵權(quán)案件中，能夠確保證據(jù)準(zhǔn)確、降低舉證成本，減輕當(dāng)事人的訴累，也能提高司法機(jī)關(guān)的辦案效率，緩解辦案壓力、節(jié)約司法資源。

2018年6月，在杭州互聯(lián)網(wǎng)法院審理的一起信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)益爭議案中，法院從侵權(quán)網(wǎng)頁取證技術(shù)的可信度、區(qū)塊鏈電子證據(jù)的保全以及區(qū)塊鏈存證方式的合法性三個方面展開了質(zhì)證和審理，從而判定了區(qū)塊鏈證據(jù)的證明力和法律效用，最終確認(rèn)原告提供的區(qū)塊鏈證據(jù)的有效性和侵權(quán)事實(shí)。[9]隨后，2018年9月頒布的《最高人民法院關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)法院審理案件若干問題的規(guī)定》對此予以認(rèn)可。根據(jù)該“規(guī)定”，當(dāng)事人提交的電子數(shù)據(jù)，通過電子簽名、可信時間戳、哈希值校驗(yàn)、區(qū)塊鏈等證據(jù)收集、固定和防篡改的技術(shù)手段或者通過電子取證存證平臺認(rèn)證，能夠證明其真實(shí)性的，互聯(lián)網(wǎng)法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)。通過這個規(guī)定，我們可以再次看到區(qū)塊鏈技術(shù)證據(jù)化應(yīng)用的重要價值與現(xiàn)實(shí)意義。

(二)區(qū)塊鏈技術(shù)的證據(jù)運(yùn)用可能存在的問題及其規(guī)制

誠然，區(qū)塊鏈在證據(jù)法中的應(yīng)用對于案件審判大有裨益，但是作為一項(xiàng)新興技術(shù)，它的司法適用在途徑和效果上依然可能帶來許多值得深思的問題。比如，傳統(tǒng)電子證據(jù)是否采用，依然有賴于審判人員對其真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性的認(rèn)定，但區(qū)塊鏈證據(jù)所帶來的論證模式是一種“自我證成”的模式，這是一種基于技術(shù)本身的優(yōu)越性所帶來的自我真實(shí)性檢驗(yàn)方式。一旦這種檢驗(yàn)方式被司法認(rèn)可，那么所有涉及記錄和驗(yàn)證的領(lǐng)域，包括司法過程中的證據(jù)保存、提交和驗(yàn)證，都可以借助區(qū)塊鏈技術(shù)來完成。[10]再比如，有學(xué)者認(rèn)為，區(qū)塊鏈證據(jù)的法治意義絕不僅限于“新興電子證據(jù)”這一簡單定位，而是對現(xiàn)行證據(jù)法體系的一次全面革新，如證據(jù)資格認(rèn)定、原件理論和證明范式等，這是現(xiàn)行證據(jù)法體系無法直接回應(yīng)的。證據(jù)規(guī)則的優(yōu)化與證據(jù)法體系的重構(gòu)可能由于區(qū)塊鏈技術(shù)的到來而變得必要。還有學(xué)者主張，區(qū)塊鏈技術(shù)雖然具有區(qū)別于其他計算機(jī)技術(shù)的特性，其可靠性也較強(qiáng)，但是區(qū)塊鏈技術(shù)也并非無懈可擊，其不僅與司法實(shí)踐中證明力所要求的“準(zhǔn)確無誤”的標(biāo)準(zhǔn)有一定的差距，而且其本身不易被篡改，但并非不可被篡改。因此建議應(yīng)當(dāng)對區(qū)塊鏈設(shè)置周密嚴(yán)謹(jǐn)?shù)淖C據(jù)規(guī)則，以此強(qiáng)化區(qū)塊鏈存證的證據(jù)效力，保障雙方當(dāng)事人的質(zhì)證權(quán)。[11]

區(qū)塊鏈技術(shù)在商標(biāo)領(lǐng)域乃至在整個知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系中的應(yīng)用，實(shí)質(zhì)上是區(qū)塊鏈技術(shù)的證明價值在商標(biāo)領(lǐng)域的應(yīng)用和體現(xiàn)。即充分利用區(qū)塊鏈技術(shù)去中心化、信息不易篡改、公開透明的特點(diǎn)，發(fā)揮其作為“制造信用的機(jī)器”的技術(shù)優(yōu)勢，通過時間戳功能和全節(jié)點(diǎn)廣播存儲、多節(jié)點(diǎn)交叉驗(yàn)證機(jī)制，在整個去中心化的區(qū)塊鏈網(wǎng)絡(luò)中，為商標(biāo)使用情況及其所附著的商品或服務(wù)的生產(chǎn)、流通提供時間和地域上的存在性證明。

這一技術(shù)在商標(biāo)確權(quán)、權(quán)利行使、權(quán)利保護(hù)方面的應(yīng)用，不僅能夠?yàn)樘囟ò讣凶陨虡?biāo)專用權(quán)人的權(quán)利主張和未注冊商標(biāo)所有人的在先使用抗辯提供技術(shù)支撐，大大提升商標(biāo)注冊管理和商標(biāo)侵權(quán)案件審判的效率，而且能夠在更為廣博的視野下，通過遏制假冒偽劣現(xiàn)象，強(qiáng)化商標(biāo)識別功能，實(shí)現(xiàn)對消費(fèi)者和生產(chǎn)、經(jīng)營者的保護(hù)，最終實(shí)現(xiàn)造福社會的目標(biāo)。

當(dāng)然，區(qū)塊鏈技術(shù)作為一項(xiàng)具有革命意義的技術(shù)，其在諸多領(lǐng)域的應(yīng)用仍然處于需要被不斷探索認(rèn)知的階段，誠如由工業(yè)和信息化部信息中心發(fā)布的《2018中國區(qū)塊鏈產(chǎn)業(yè)白皮書》中所指出，盡管區(qū)塊鏈融密碼學(xué)、分布式存儲等多項(xiàng)技術(shù)于一身，但這并不意味著它本身不存在某些危險和漏洞。對此，我們應(yīng)當(dāng)以理性、謹(jǐn)慎、開放、包容的態(tài)度接納并學(xué)習(xí)區(qū)塊鏈技術(shù)，同時注重技術(shù)層面的風(fēng)險防范，給予法律與制度層面的管理規(guī)制，以期在信息技術(shù)迅猛發(fā)展的今天真正實(shí)現(xiàn)技術(shù)融合法律而共同賦能社會。