互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域新型不正當(dāng)競爭行為研究

張少博

中國政法大學(xué)，北京 100088

一、互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域新型不正當(dāng)競爭概述

首先，不正當(dāng)競爭行為可以理解為是一種違反公認商業(yè)道德的行為，不正當(dāng)?shù)母偁帟ζ渌M者或者經(jīng)營者的合法權(quán)益造成一定的損害，進而對正常的市場秩序形成負面影響。“互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭”指的是在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域內(nèi)的競爭，是經(jīng)營主體利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，擾亂市場競爭秩序，對消費者或者其他經(jīng)營者造成的權(quán)益損害?；ヂ?lián)網(wǎng)領(lǐng)域不正當(dāng)競爭的最終目的是獲取非法收益。然而，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)作為當(dāng)前一項最前沿的科學(xué)技術(shù)，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟作為當(dāng)前一種全新的經(jīng)濟現(xiàn)象，其不正當(dāng)競爭模式除了傳統(tǒng)的不正當(dāng)競爭行為外，還存在很多新型不正當(dāng)競爭行為，并且由于互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟形式發(fā)展變化快，多樣性強，很多近年來爆發(fā)的互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域新型不正當(dāng)競爭行為在現(xiàn)行的《反不正當(dāng)競爭法》中并沒有明確的行為規(guī)制，很多新型互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭糾紛案件都無法在《反不正當(dāng)競爭法》中找到確切的依據(jù)。因此本文中所指的互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域新型不正當(dāng)競爭行為是指在互聯(lián)網(wǎng)時代背景下，采取網(wǎng)絡(luò)連接方式獲取資源，從中取得經(jīng)濟利益，同時損害了其他經(jīng)營者或者消費者的合法權(quán)益，但是卻沒有被列入《反不正當(dāng)競爭法》的不正當(dāng)行為。

二、互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域新型不正當(dāng)競爭行為特點

（一）技術(shù)性強

互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域新型不正當(dāng)競爭行為最主要的特點是其侵權(quán)行為技術(shù)性強，取證相對困難?；ヂ?lián)網(wǎng)主要通過編寫代碼對信息進行儲存和運用，因此其專業(yè)化程度極高，隱蔽性極強，例如互聯(lián)網(wǎng)中很多產(chǎn)品的技術(shù)升級以及程序設(shè)計都需要計算機領(lǐng)域?qū)I(yè)人士進行操作，因此普通經(jīng)營者和消費者很難發(fā)現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)中的不正當(dāng)競爭行為。另外，互聯(lián)網(wǎng)具有良好的開放性，一些計算機專業(yè)人士可以利用互聯(lián)網(wǎng)這一特性對消費者和其他競爭者的權(quán)益進行侵害。例如計算機專業(yè)人士能夠通過計算機網(wǎng)絡(luò)漏洞，通過遠程的手段或者植入病毒的手段對其他用戶的計算機進行控制，限制被控制的計算機使用其他競爭者的軟件或者強迫計算機使用者捆綁不必要的軟件等。這種行為無疑侵犯了其他計算機軟件的合法權(quán)益，構(gòu)成了不正當(dāng)競爭行為。

（二）損失巨大

互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域新型不正當(dāng)競爭行為還有一個重要特征就是造成的損失巨大。由于互聯(lián)網(wǎng)不受時間和空間的限制，因此一旦形成互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的不正當(dāng)競爭，其危害傳播速度和傳播面積都十分驚人，如果不能及時發(fā)現(xiàn)并采取措施，產(chǎn)生的影響可能是全國性的甚至是全球性的。

（三）是非模糊性

當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域新型不正當(dāng)競爭行為在“是非問題”上存在一定的模糊性。當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)中大多數(shù)網(wǎng)站的經(jīng)營理念都是“羊毛出在羊身上”，當(dāng)前所有網(wǎng)站為網(wǎng)絡(luò)用戶提供免費搜索服務(wù)，免費更新服務(wù)，甚至免費殺毒服務(wù)，這些費用勢必要通過網(wǎng)絡(luò)廣告的形式從互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)中得以落實，例如互聯(lián)網(wǎng)上的視屏廣告和彈窗廣告等。但是有些互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營者就根據(jù)消費者厭煩廣告的心理，迎合消費者的愿望要求，對視屏廣告和彈屏廣告進行了屏蔽，從而獲得大量消費者的好評和青睞，提升了自身的關(guān)注度，但是它的這種行為卻違反了正當(dāng)競爭行為，對其他正當(dāng)經(jīng)營的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者造成了權(quán)益上的侵害。從表面上看，不正當(dāng)競爭者違反了法規(guī)，沒有得到法律和規(guī)制的支持，但是實際上它們卻得到了更多消費者的推崇和青睞。

（四）案件賠償判定困難

由于互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營模式的特殊性導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營模式中財產(chǎn)損失的認定與傳統(tǒng)經(jīng)營模式有很大的不同。舉例來說，國內(nèi)各大視頻網(wǎng)站的主要收入來源是會員會費收入和廣告收入，搜索引擎的主要收入來源是企業(yè)競價排名收入以及廣告收入，即時通訊軟件的主要收入是其他增值類服務(wù)收入，且互聯(lián)網(wǎng)屬于一種雙邊市場，一旦企業(yè)商譽和品牌信譽受到損害都會對互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的發(fā)展產(chǎn)生影響，但是當(dāng)前對于商譽和品牌詆毀造成的具體損失如何認定，無論是在法律界還是在評估界都仍然是一道難題。

三、互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域新型不正當(dāng)競爭行為類型

（一）損害競爭對手商譽型

對競爭對手的商譽進行損害屬于一種傳統(tǒng)的不正當(dāng)競爭行為，這種行為與互聯(lián)網(wǎng)結(jié)合后就形成了一種新的手段，同時也擁有了新的渠道。當(dāng)今的互聯(lián)網(wǎng)可以說是一種眼球經(jīng)濟，有很多互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)為了達到吸引消費者和網(wǎng)民眼球的目的，利用甚至雇用網(wǎng)絡(luò)“鍵盤俠”在各大網(wǎng)絡(luò)論壇、微博以及公眾號上對競爭對手和競爭企業(yè)進行惡意宣傳，以達到損害競爭對手商譽，影響競爭對手正常經(jīng)營的目的。

（二）侵犯商業(yè)秘密型

商業(yè)秘密是影響企業(yè)市場競爭力的關(guān)鍵性因素，當(dāng)今互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)中，人才的流動十分頻繁，在人才流動的過程中經(jīng)常會存在某一企業(yè)的離職員工竊取原公司商業(yè)秘密或者充當(dāng)商業(yè)間諜的現(xiàn)象，這種行為在傳統(tǒng)的商業(yè)競爭中明確歸屬為不正當(dāng)競爭案件，但是在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域，由于信息竊取過程極為復(fù)雜，涉及到專業(yè)的商業(yè)代碼和計算機服務(wù)器的比對，通常來說取證環(huán)節(jié)十分困難，因此極大程度上增加了認定此類不正當(dāng)行為的難度。

（三）流量劫持型

所謂流量劫持指的是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)通過不正當(dāng)?shù)氖侄魏头绞綄W(wǎng)絡(luò)用戶訪問競爭對手產(chǎn)品的行為進行攔截和組織的過程，通過這種方式讓更多的網(wǎng)絡(luò)用戶不得不使用自己企業(yè)的產(chǎn)品。這種劫持行為的表現(xiàn)方式主要包括以下兩種：第一，在用戶進行某一鏈接訪問時，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)通過電腦插件或者瀏覽器插件自動地將鏈接轉(zhuǎn)換到自己的網(wǎng)站。第二，在網(wǎng)絡(luò)上設(shè)置熱搜詞，對競爭對手網(wǎng)站的客戶進行攔截，使它們自動轉(zhuǎn)換到自己的網(wǎng)站中。

四、互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域新型不正當(dāng)競爭行為規(guī)制機制的完善措施

（一）立法層面的措施

首先應(yīng)該完善列舉條款，對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域新型不正當(dāng)競爭行為進行列舉，將這種不正當(dāng)行為具體化，同時明確正當(dāng)競爭行為和不正當(dāng)競爭行為的界限。其次，當(dāng)前承擔(dān)監(jiān)督管理互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域不正當(dāng)行為工作的部門為工信部，但是事實上我國法律規(guī)定該項工作的執(zhí)法部門應(yīng)該是工商行政管理部門，工信部的監(jiān)管行為并沒有法律依據(jù)，因此應(yīng)當(dāng)明確工商行政管理部門的監(jiān)督檢查權(quán)利和義務(wù)，完善我國互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)管體系。第三，立法應(yīng)該明確互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭的懲罰措施，加大處罰力度，甚至可以增加刑事制裁手段，從法律制度上對不正當(dāng)競爭者予以一定的威懾，讓很多網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者遵守、保持健康的網(wǎng)絡(luò)競爭環(huán)境。

（二）司法層面的措施

首先，可以將互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域一些重大類型的不正當(dāng)行為案例的裁判制定成一些審判準則，在往后的司法審判中充當(dāng)指導(dǎo)性案例，發(fā)揮指導(dǎo)性作用，提升司法規(guī)制的可預(yù)見性。其次，要加強司法救濟，建立健全的快速反應(yīng)機制，同時加強完善訴前訴中的行為、證據(jù)保全制度，盡可能地降低不正當(dāng)行為對受害者的危害程度，保證司法救濟的及時性和針對性。