從羅馬法到我國“擬制血親關(guān)系”的禁婚
——兼評我國《婚姻法》第七條的規(guī)定

沈媛媛 王子暄

寧波大學(xué)，浙江 寧波 315020

擬制血親關(guān)系間的禁婚也起源于羅馬法。禁婚親制度的規(guī)定，是人類進(jìn)化和文明進(jìn)步的結(jié)果，而羅馬法作為世界歷史優(yōu)秀的法律文化遺產(chǎn)，在這方面的規(guī)定也較為完善，至今仍影響著世界各國的相關(guān)法律制度，所以對于禁婚制度的研究具有重要的實(shí)踐意義。

一、羅馬法以及域外有關(guān)擬制血親的規(guī)定

從優(yōu)士丁尼的《法學(xué)階梯》規(guī)定了有關(guān)禁婚的內(nèi)容。先從整個(gè)有關(guān)羅馬法禁婚的有關(guān)記載中來看，羅馬人對禁婚親屬范圍確定，且其目的主要是為了維護(hù)家庭秩序，這也是羅馬社會結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)。其中10.1、10.2、10.3、10.5均規(guī)定了有關(guān)收養(yǎng)關(guān)系的禁婚制度。前兩條的內(nèi)容明確了收養(yǎng)關(guān)系在直系內(nèi)即使解除了收養(yǎng)關(guān)系仍屬于禁婚范圍內(nèi)，而因收養(yǎng)成立的兄弟姐妹則在解除后不受限制。另外，第三條和第五條的規(guī)定意味著因收養(yǎng)關(guān)系下娶妻而形成的旁系尊親也屬于禁婚范圍，但旁系卑親則不受限制。

羅馬法的禁婚親規(guī)定對世界各國都產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的意義。綜合各國立法可見，域外法上普遍有禁止養(yǎng)親結(jié)婚的規(guī)定。且不同國家的規(guī)則細(xì)化下都有一定的區(qū)別，也有共同的特點(diǎn)。具體來說：有的規(guī)定擬制血親與自然血親的禁婚范圍是一樣的，如意大利、法國、德國；有的只禁止擬制直系血親結(jié)婚，但擬制旁系血親結(jié)婚則不受限，如日本、俄羅斯；有的規(guī)定即使收養(yǎng)關(guān)系解除后也不可以結(jié)婚，如日本。有的則規(guī)定在特殊情況下可以允許擬制血親結(jié)婚，如法國、瑞士、德國；有的規(guī)定收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人雙方親屬之間以及收養(yǎng)人的直系卑親屬與被收養(yǎng)人之間不可結(jié)婚，如法國、瑞士、日本；總體來看，放寬限制還僅僅是在某些國家的立法中才可以看到，如對比法國、意大利、瑞士三個(gè)國家的相關(guān)內(nèi)容，德國、俄羅斯、日本方面明顯是放寬了限制的。

二、我國禁婚制度的起源和現(xiàn)狀

我國也很早有了禁婚親的有關(guān)制度，最早最普遍的禁婚制度是同姓不婚。同姓不婚應(yīng)該是起源于道德要求，但可能在古代也是為了建立宗族內(nèi)部的秩序。到唐代才對禁婚親制度第一次較為全面的加以規(guī)定。直至清朝末年才通過法律解釋，廢止了同姓不婚的條文?？梢?，“同姓不婚”的制度之下其實(shí)也就意味著我國古代的收養(yǎng)關(guān)系所產(chǎn)生的親屬關(guān)系也被包括在禁婚制度之下。我國現(xiàn)行《婚姻法》第7條對禁止結(jié)婚的親屬范圍的規(guī)定，同時(shí)在《婚姻法》第26、27條以及《收養(yǎng)法》第23條的規(guī)定中都有“適用本法對父母子女關(guān)系的有關(guān)規(guī)定”。綜合這幾條規(guī)定的內(nèi)容來看，似乎法律將收養(yǎng)而形成的擬制血親關(guān)系也等同于自然血親關(guān)系加以規(guī)制。當(dāng)然，這樣的理解是不全面的，理由如下：

首先，要認(rèn)識到“適用本法對父母子女關(guān)系的有關(guān)規(guī)定”的立法意圖是基于“兒童利益最大化原則”的考量，是為了更好的保護(hù)處于弱者地位的被收養(yǎng)子女。所以對于收養(yǎng)關(guān)系的禁婚也需要區(qū)別自然血親的對待；其次，禁止自然血親結(jié)婚是從生理和倫理的角度考慮。近親結(jié)婚的后代容易患病或死亡，而擬制血親關(guān)系中無須考慮生理角度的后果；最后，我國《婚姻法》以及《收養(yǎng)法》的“適用本法對父母子女關(guān)系的有關(guān)規(guī)定”這條內(nèi)容也只能說明我國可以據(jù)此認(rèn)為擬制直系血親是被禁止結(jié)婚的，這里還不能看出旁系血親是否可以結(jié)婚，所以不能片面的認(rèn)為“血親”就包括“擬制血親”。

三、對我國禁婚規(guī)定的完善建議

完善立法的時(shí)候要注意到與自然血親相比，擬制血親有虛擬性和可解除性的特點(diǎn)。因此擬制血親和自然血親的禁婚范圍也應(yīng)該有所不同。

第一，擬制直系血親之間應(yīng)該禁止結(jié)婚。擬制血親之間禁婚主要考慮的是倫理方面的要求。這種關(guān)系的建立主要是考慮未成年的養(yǎng)子女和繼子女的利益，是為了提供一個(gè)適宜其健康成長的親子環(huán)境。因此，擬制直系血親之間的禁婚不僅可以維護(hù)倫理秩序，也有利于維護(hù)養(yǎng)子女和繼子女的利益。

第二，不禁止旁系血親結(jié)婚。除了不用考慮優(yōu)生問題以外，他們之間擬制血親關(guān)系的建立也并非出于本人意愿，而是由于他人意愿產(chǎn)生擬制血親關(guān)系，但結(jié)果是結(jié)婚自由受限，這樣做有違公平?？紤]到我國的民間風(fēng)俗對于擬制旁系血親間結(jié)婚是可以接受的情況且又符合其他結(jié)婚要件的時(shí)候，則應(yīng)當(dāng)允許結(jié)婚。

第三，擬制血親解除后是否禁婚應(yīng)該有所區(qū)分。擬制直系血親解除后仍然應(yīng)該屬于禁婚的范圍，同樣是考慮倫理方面為了更好的保護(hù)弱者地位的子女利益。但擬制旁系血親即便解除前受到禁婚限制，而在擬制關(guān)系解除后也應(yīng)不受限制，這樣才更符合婚姻自由和婚姻倫理。