略論《民法典婚姻家庭編》中收養(yǎng)人條件的不足與完善

李寒勁

（上海政法學(xué)院，上海 201701）

收養(yǎng)是在收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間建立擬制血親的父母子女關(guān)系的法律制度，其主旨在于保障被收養(yǎng)人的健康成長，同時也滿足收養(yǎng)人的收養(yǎng)需求。為了實現(xiàn)這一制度目的，《民法典婚姻家庭編》第1044 條確立了最有利于被收養(yǎng)人原則，同時“收養(yǎng)”一章在《中華人民共和國收養(yǎng)法》主要規(guī)定的基礎(chǔ)上作了如擴大被收養(yǎng)人的范圍、適當(dāng)放寬收養(yǎng)人條件以及收養(yǎng)人數(shù)等修改。收養(yǎng)人的條件直接影響收養(yǎng)關(guān)系的質(zhì)量，為了貫徹最有利于被收養(yǎng)人原則，收養(yǎng)人條件的設(shè)定就成為保障被收養(yǎng)人合法權(quán)益，實現(xiàn)收養(yǎng)制度功能的關(guān)鍵內(nèi)容。

1《民法典婚姻家庭編》關(guān)于收養(yǎng)人條件的修改內(nèi)容

《民法典婚姻家庭編》第1098 條是關(guān)于一般收養(yǎng)成立的條件，該條相較于《中華人民共和國收養(yǎng)法》第6 條的規(guī)定而言，在收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)同時具備的條件中，除“未患有在醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾病”和“年滿三十周歲”以外，其余兩項條件均做修改，并新增“無不利于被收養(yǎng)人健康成長的違法犯罪記錄”這一條件。具體修改內(nèi)容如下：

第一，“無子女”修改為“無子女或者只有一名子女”。收養(yǎng)人無子女這一條件的要求符合原先“國家提倡一對夫妻生育一個子女”的計劃生育政策。但隨著我國社會發(fā)展和人口結(jié)構(gòu)的變化，一對夫妻只生育一個子女顯然已不符合現(xiàn)實需要。在2015 年修改的《中華人民共和國人口與計劃生育法》中，“國家提倡一對夫妻生育兩個子女”這一生育政策的變化促使民法典關(guān)于收養(yǎng)人無子女的要求也應(yīng)隨之進行調(diào)整，在收養(yǎng)人只有一名子女的情況下，還可以再收養(yǎng)其他子女。由此，關(guān)于收養(yǎng)人數(shù)及例外情形也作了相應(yīng)修改，第1100 條第1 款規(guī)定：“無子女的收養(yǎng)人可以收養(yǎng)兩名子女；有子女的收養(yǎng)人只能收養(yǎng)一名子女?！边@意味著收養(yǎng)人的親生子女和收養(yǎng)子女人數(shù)之和不得超過兩名。此外，第1100 條第2 款還規(guī)定：“收養(yǎng)孤兒、殘疾未成年人或者兒童福利機構(gòu)撫養(yǎng)的查找不到生父母的未成年人，可以不受第1100 條第1 款和第1098 條第1項規(guī)定的限制?！币簿褪钦f，收養(yǎng)這三類未成年人，不要求收養(yǎng)人無子女或只有一名子女，對收養(yǎng)人的收養(yǎng)數(shù)量也不作限制。

第二，“有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力”修改為“有撫養(yǎng)、教育和保護被收養(yǎng)人的能力”。增加“保護”一詞意在最大程度保障被收養(yǎng)人的利益?！笆震B(yǎng)”一章中放寬了對被收養(yǎng)人的年齡限制，除未滿十四周歲的未成年人外，將已滿十四周歲未滿十八周歲的未成年人也納入被收養(yǎng)人的范圍，這一修改既有利于收養(yǎng)制度目的的實現(xiàn)，也符合對未成年人保護的法律要求。2020 年10 月17 日第十三屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十二次會議修訂的《中華人民共和國未成年人保護法》第4 條就明確指出：“保護未成年人、應(yīng)當(dāng)堅持最有利于未成年人的原則?！痹僬?，《民法典總則編》第26 條規(guī)定：“父母對未成年子女負有撫養(yǎng)、教育和保護的義務(wù)?！笔震B(yǎng)是在收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間形成法律上擬制的父母子女關(guān)系，收養(yǎng)關(guān)系成立后，生父母對生子女不再承擔(dān)法定的撫養(yǎng)、教育和保護的義務(wù)，養(yǎng)父母全面承擔(dān)起父母對未成年子女的撫養(yǎng)、教育和保護義務(wù)。因此，此處修改在體系上也保持了前后一致。

第三，新增“無不利于被收養(yǎng)人健康成長的違法犯罪記錄”。基于最有利于被收養(yǎng)人原則的要求，收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)品行端正，遵紀(jì)守法。有觀點認為，并非有過任何違法犯罪記錄的人都不能擔(dān)任收養(yǎng)人，該項條件強調(diào)的是收養(yǎng)人從事過與未成年人健康成長有關(guān)的違法犯罪的，才會因該違法犯罪記錄而被限制收養(yǎng)，如收養(yǎng)人曾有過對未成年人的強奸、猥褻犯罪的。假如收養(yǎng)人的違法犯罪與未成年人無關(guān)，則不受該項條件的限制[1]。筆者認為，此處的“違法犯罪記錄”不應(yīng)僅限于與未成年人有關(guān)的違法犯罪記錄。若收養(yǎng)人確有違法犯罪記錄，即使與未成年人無關(guān)，如吸毒、賭博、偷竊等，這一方面說明收養(yǎng)人法律意識淡薄，有不受法律約束的可能；另一方面不可避免地會使與之長期共同生活的被收養(yǎng)人受到不良影響。因此，為了最大程度保障被收養(yǎng)人的利益，在收養(yǎng)人確有違法犯罪記錄時，收養(yǎng)登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)客觀具體地評估該違法犯罪記錄是否會不利于被收養(yǎng)人的健康成長，不能對這一條件作過分的縮限解釋，也不能進行不恰當(dāng)?shù)臄U張適用。

2 收養(yǎng)人條件的立法不足

雖然民法典中關(guān)于收養(yǎng)人條件的修改內(nèi)容部分地回應(yīng)了學(xué)者們之前就此問題提出的立法建議，但依然未能解決所有的爭議問題，且結(jié)合第1098 條和其他相關(guān)條款的內(nèi)容來看，仍有繼續(xù)討論的余地。

2.1 收養(yǎng)人的年齡限制不夠全面

（1）僅規(guī)定收養(yǎng)人的最低年齡限制不足以保障被收養(yǎng)人的利益最大化。不少學(xué)者從降低收養(yǎng)門檻、擴大收養(yǎng)范圍以及比較法的角度來看，認為《中華人民共和國收養(yǎng)法》中要求收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)年滿三十周歲的年齡界限過高，增大了收養(yǎng)難度，主張應(yīng)當(dāng)將收養(yǎng)人年齡限制降低至二十五周歲，但筆者認為，在目前高等教育普及化階段，年滿二十五周歲的成年人雖然已完成大學(xué)本科教育或者研究生教育，身心已具有一定成熟度，但生活經(jīng)驗不足，社會閱歷尚淺，多數(shù)人心理狀態(tài)并未達到與其生理年齡相適應(yīng)的程度，即使有工作也不一定具有穩(wěn)定持續(xù)的經(jīng)濟能力，更不要說具有收養(yǎng)子女的能力。已滿三十周歲的成年人從身心狀態(tài)、經(jīng)濟能力以及承擔(dān)養(yǎng)育責(zé)任的能力等方面較之更符合立法對于收養(yǎng)人收養(yǎng)能力的要求。故將最低收養(yǎng)年齡確定在三十周歲是比較合理的。

若收養(yǎng)人已年滿三十周歲，在收養(yǎng)關(guān)系成立時具有收養(yǎng)能力，但隨著年齡的增長，收養(yǎng)人可能逐漸無法承擔(dān)被收養(yǎng)人成長過程中的養(yǎng)育責(zé)任和經(jīng)濟支出。如收養(yǎng)關(guān)系成立時被收養(yǎng)人3 歲，收養(yǎng)人50 歲，當(dāng)被收養(yǎng)人13 歲時，收養(yǎng)人已經(jīng)60 歲了，可能已經(jīng)開始患上各種老年疾病，此時被收養(yǎng)人尚不具備獨立生活的能力，收養(yǎng)人是否仍具有相應(yīng)的收入來源和教育保護的能力，不無疑問。故僅對收養(yǎng)人的最低收養(yǎng)年齡作出規(guī)定并不全面。

（2）特別規(guī)定無配偶者收養(yǎng)異性子女應(yīng)具有至少四十周歲的年齡間隔實無必要。依據(jù)《民法典婚姻家庭編》第1102 條規(guī)定，無配偶者收養(yǎng)異性子女的，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相差四十周歲以上。在比較法上，域外少有針對單身收養(yǎng)人收養(yǎng)異性子女應(yīng)具有一定年齡差距的規(guī)定，即使對收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間的年齡差距作出一般性規(guī)定，也非在防范倫理道德風(fēng)險和其他違法行為，而是力求接近于親生父母子女之間的年齡差距模式，有利于收養(yǎng)目的的實現(xiàn)[2]。我國收養(yǎng)立法對于異性間收養(yǎng)作出專門限制的根本原因在于，收養(yǎng)關(guān)系的登記實行形式審查而非實質(zhì)審查，也沒有試養(yǎng)期和收養(yǎng)后的監(jiān)督回訪等一系列配套措施和制度。筆者認為，以期通過對申請材料是否符合法定收養(yǎng)條件的形式審查來判斷收養(yǎng)人是否適格，減少異性收養(yǎng)可能產(chǎn)生的倫理道德風(fēng)險和違法事件的發(fā)生，是不切實際的。即使年齡差距達到40 周歲以上，其他收養(yǎng)條件都滿足，若缺乏相應(yīng)的實質(zhì)審查及跟蹤隨訪，也并不能阻止違法犯罪行為的發(fā)生。何況國內(nèi)外實踐中也存在無配偶的收養(yǎng)人侵犯同性未成年被收養(yǎng)人的情形，而第1102 條的規(guī)定顯然并未包括這種情況，這也算是另一種性別歧視了。

2.2 收養(yǎng)人是否具有撫養(yǎng)、教育和保護被收養(yǎng)人的能力缺乏明確的判斷標(biāo)準(zhǔn)

《中華人民共和國收養(yǎng)法》第6 條要求收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)具有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力，《中華人民共和國民法典》第1098 條要求收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)具有撫養(yǎng)、教育和保護被收養(yǎng)人的能力，但均未對收養(yǎng)人的撫養(yǎng)教育能力設(shè)定具體明確的判斷標(biāo)準(zhǔn)，這不僅可能導(dǎo)致在評估收養(yǎng)人的收養(yǎng)能力時單純?yōu)榱舜偈故震B(yǎng)關(guān)系成立只看收養(yǎng)人的收養(yǎng)意愿和經(jīng)濟能力，而忽視對其道德品質(zhì)和家庭情況等的調(diào)查，使被收養(yǎng)人并不能在安全良好的家庭環(huán)境中健康成長，也可能使各地收養(yǎng)登記機關(guān)在對收養(yǎng)人的收養(yǎng)能力進行具體評估時標(biāo)準(zhǔn)不一，造成地區(qū)之間收養(yǎng)狀況的不平衡。因此，應(yīng)從最有利于被收養(yǎng)人的原則出發(fā)，以實現(xiàn)被收養(yǎng)人能夠健康成長為最終目的，從經(jīng)濟能力、家庭狀況、身體健康狀況、性格心理狀況、人品道德等多個方面對收養(yǎng)能力進行全方位地綜合評定。

2.3 收養(yǎng)孤、殘和查找不到生父母的未成年人的人數(shù)缺乏必要限制

依據(jù)第1100 條第2 款規(guī)定，“收養(yǎng)孤兒、殘疾未成年人或者兒童福利機構(gòu)撫養(yǎng)的查找不到生父母的未成年人，可以不受第1100 條第1 款和第1098 條第1項規(guī)定的限制”，即收養(yǎng)孤兒、殘疾未成年人和兒童福利機構(gòu)撫養(yǎng)的查找不到生父母的未成年人時，不要求收養(yǎng)人無子女或只有一名子女，且對于收養(yǎng)人收養(yǎng)這三類未成年人的人數(shù)也未設(shè)定上限，收養(yǎng)數(shù)量可以超過兩名。放寬對于這三類未成年人的收養(yǎng)條件，旨在鼓勵對這些弱勢群體的收養(yǎng)行為，使這些心理遭受創(chuàng)傷、身體心智不健全的未成年人能夠在正常的家庭環(huán)境里健康成長。但是，養(yǎng)育這樣的未成年人需要收養(yǎng)人投入更多的時間和精力，承擔(dān)更多的經(jīng)濟支出和養(yǎng)育壓力，即使有很強的收養(yǎng)意愿和充分的困難預(yù)期，也可能由于收養(yǎng)人數(shù)過多而超出實際能力，反而使被收養(yǎng)人不能得到充分的關(guān)注和照顧。故而仍應(yīng)對收養(yǎng)這三類未成年人的數(shù)量予以適當(dāng)?shù)南拗?，使收養(yǎng)制度的作用能夠切實發(fā)揮。

3 收養(yǎng)人條件的完善建議

3.1 設(shè)定收養(yǎng)人年齡上限及收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間的最小年齡間隔

收養(yǎng)是要在收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間確立父母子女關(guān)系，這就意味著收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間至少應(yīng)當(dāng)形成一般親父母子女之間的年齡間隔，才能更好地發(fā)揮收養(yǎng)制度的作用，如可以規(guī)定收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)至少比被收養(yǎng)人年長20 周歲。同時，在我國現(xiàn)今人均壽命總體預(yù)期達到76 歲的情況下，考慮到收養(yǎng)人的年齡和身體健康狀況也會影響到對被收養(yǎng)人的養(yǎng)育效果，可以對收養(yǎng)人的年齡設(shè)定上限，如在收養(yǎng)關(guān)系成立時收養(yǎng)人不得超過六十周歲[3]?？傊⒎☉?yīng)當(dāng)兼顧保護被收養(yǎng)人的合法權(quán)益和保證收養(yǎng)人的撫養(yǎng)教育能力，不能為了達到被收養(yǎng)人能夠被收養(yǎng)、收養(yǎng)人的收養(yǎng)意愿能夠被滿足的目的而不考慮被收養(yǎng)人的長遠利益。

如前所述，并無必要對無配偶者收養(yǎng)異性子女的最小年齡差距另作特別規(guī)定，收養(yǎng)人的最高年齡限制及收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的最小年齡間隔的規(guī)定應(yīng)作為收養(yǎng)人年齡條件的一般性規(guī)定。不過筆者認為第1102 條的規(guī)定目前可暫時保留，待收養(yǎng)制度和配套措施進一步完善以后再予取消。

3.2 明確收養(yǎng)人撫養(yǎng)、教育和保護義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)

雖然立法要求收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)具有撫養(yǎng)、教育和保護被收養(yǎng)人的能力，但這一要求內(nèi)容較為抽象，應(yīng)當(dāng)細化為各項具有可操作性的評價標(biāo)準(zhǔn)。2012 年民政部發(fā)布的《民政部關(guān)于開展收養(yǎng)評估試點工作的通知》中提到，收養(yǎng)評估是對收養(yǎng)人撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人能力的綜合評定，需確定科學(xué)的指標(biāo)體系，以確保評估結(jié)果的可信度。除收養(yǎng)人的收養(yǎng)動機、經(jīng)濟狀況、婚姻狀況、家庭狀況、身體健康狀況、學(xué)歷學(xué)識、品德品行等指標(biāo)外，還要對被收養(yǎng)人情況以及影響收養(yǎng)人撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人能力的其他因素進行深入研究。收養(yǎng)評估結(jié)果是影響收養(yǎng)關(guān)系成立的重要參考因素。通知中所列舉的多項評估指標(biāo)可供參考，據(jù)以確定書面的評估指標(biāo)列表，對收養(yǎng)人從經(jīng)濟能力、家庭狀況、人格品德、身心健康等多個項目進行評估打分，達到評分要求的收養(yǎng)人，才具有收養(yǎng)的資格。

3.3 增加對孤、殘和查找不到生父母未成年人收養(yǎng)的數(shù)量限制

民法典中對這三類特定群體的未成年人從收養(yǎng)人的子女?dāng)?shù)量、可以收養(yǎng)子女的數(shù)量兩個方面放寬了收養(yǎng)條件，但在放寬收養(yǎng)條件、使這三類未成年人盡可能被收養(yǎng)的同時，還應(yīng)關(guān)注被收養(yǎng)人是否能夠得到足夠的關(guān)愛和照顧，因為收養(yǎng)子女?dāng)?shù)量越多，每個被收養(yǎng)人所能接受的照顧和資源就越少，不能只求被收養(yǎng)數(shù)量，更要關(guān)注收養(yǎng)的實際效果。因此，立法可以對收養(yǎng)這三類未成年人的數(shù)量設(shè)定限制，如無子女的收養(yǎng)人可以收養(yǎng)三名、有子女的收養(yǎng)人可以收養(yǎng)兩名孤兒、殘疾未成年人或者兒童福利機構(gòu)撫養(yǎng)的查找不到生父母的未成年人。

3.4 確立試養(yǎng)期制度和對收養(yǎng)登記的實質(zhì)審查

為了最大程度保護被收養(yǎng)人的利益，很多國家都規(guī)定了試養(yǎng)期制度，試養(yǎng)期通常為六個月或一年[4]。在試養(yǎng)期內(nèi)，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人在一起共同生活，由專門機構(gòu)對收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人之間的關(guān)系進行觀察和調(diào)查，以確定是否符合收養(yǎng)條件。試養(yǎng)期具有監(jiān)督和培育雙方感情的雙重作用[5]。我國《中華人民共和國收養(yǎng)法》沒有確立試養(yǎng)期制度，民法典中對此也沒有規(guī)定?；谧钣欣诒皇震B(yǎng)人的原則，應(yīng)當(dāng)確立試養(yǎng)期制度，通過對收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人共同生活的跟蹤觀察和多方面評估，對收養(yǎng)條件進行實質(zhì)審查，在滿足各項條件的前提下再作出是否予以收養(yǎng)登記的決定，以切實保護被收養(yǎng)人的利益。