論計(jì)算機(jī)犯罪的認(rèn)定與法律適用

王業(yè)進(jìn)

中共岳西縣委黨校，安徽 安慶 246600

一、計(jì)算機(jī)犯罪的定義與界定

歐洲經(jīng)合組織對(duì)計(jì)算機(jī)犯罪下的定義是：“在自動(dòng)處理數(shù)據(jù)過(guò)程中，一切非法、違反職業(yè)道德、未經(jīng)授權(quán)的行為都可以歸納為計(jì)算機(jī)犯罪行為”。這不僅把違法行為當(dāng)成犯罪來(lái)解釋，而且把違反數(shù)據(jù)處理這一職業(yè)道德問(wèn)題歸納到法律范疇，顯然不合適。中國(guó)公安部計(jì)算機(jī)管理監(jiān)察司提出的定義是：“計(jì)算機(jī)犯罪就是指在信息活動(dòng)的領(lǐng)域里，利用計(jì)算機(jī)信息知識(shí)和信息系統(tǒng)作為手段，或是針對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，對(duì)個(gè)人、團(tuán)體及國(guó)家造成嚴(yán)重危害，依據(jù)法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)給予刑事處罰的行為?！边M(jìn)一步解釋補(bǔ)充：“這里所提到的工具不僅是指計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，還包括在犯罪過(guò)程中計(jì)算機(jī)技術(shù)和非技術(shù)知識(shí)所起的作用的犯罪行為，‘犯罪’一詞也含有危害社會(huì)和應(yīng)處以刑罰的意思。”這個(gè)定義既避免了片面性、純技術(shù)性，而且還對(duì)計(jì)算機(jī)在犯罪中所處的作用與地位進(jìn)行了闡述。計(jì)算機(jī)犯罪既包括針對(duì)計(jì)算機(jī)的犯罪也包括利用計(jì)算機(jī)的犯罪。刑法中的犯罪其實(shí)就是嚴(yán)重危害社會(huì)的行為，因此計(jì)算機(jī)犯罪通常在犯罪認(rèn)定時(shí)都以行為人利用計(jì)算機(jī)造成的后果來(lái)定罪。

二、計(jì)算機(jī)犯罪的構(gòu)成要件

（一）犯罪主體

在技術(shù)性社會(huì)發(fā)展過(guò)程中，計(jì)算機(jī)系統(tǒng)與技術(shù)已經(jīng)逐漸成為一種日常生活工具和手段，這直接導(dǎo)致犯罪主體的社會(huì)化，這些犯罪主體的共同特點(diǎn)就是都具有專業(yè)的電腦知識(shí)和專業(yè)操作技能。因此，計(jì)算機(jī)犯罪的主體具有多樣性的特征。計(jì)算機(jī)犯罪的主體通常為一般主體，但隨著犯罪集團(tuán)化及企業(yè)電子商務(wù)的發(fā)展，法人或非法人組織也可能成為犯罪的主體。

（二）犯罪主觀方面

從犯罪的一般條件來(lái)說(shuō)，所有犯罪一定要存在過(guò)失或故意。計(jì)算機(jī)犯罪中的過(guò)失指的是行為人具有自己的專業(yè)素質(zhì)，本應(yīng)該預(yù)料到自己的行為可能會(huì)造成破壞計(jì)算機(jī)系統(tǒng)數(shù)據(jù)的不良后果，但是因?yàn)榇中拇笠舛鴽](méi)有預(yù)見(jiàn)；另一種是行為人明知道會(huì)造成嚴(yán)重的后果，但是卻因?yàn)樽约旱牟粐?yán)謹(jǐn)導(dǎo)致計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)文件的破壞。計(jì)算機(jī)犯罪在主觀方面體現(xiàn)為行為人利用計(jì)算機(jī)設(shè)備輸入特定的不良內(nèi)容或指令來(lái)突破計(jì)算機(jī)的安全防衛(wèi)系統(tǒng)，同時(shí)行為人心里明知道自己散播的指令會(huì)危害計(jì)算機(jī)的管理秩序，甚至有可能對(duì)社會(huì)造成危害卻仍故意為之。計(jì)算機(jī)犯罪的動(dòng)機(jī)或是因?yàn)楹闷?，或是因?yàn)閳?bào)復(fù)，或是因?yàn)槔?，還可能因?yàn)楣室馄茐摹Ｒ坏┬袨槿舜嬖诠室?，就必然把破壞?jì)算機(jī)數(shù)據(jù)安全作為最終目的，這也就是計(jì)算機(jī)犯罪區(qū)別于其他犯罪的重要標(biāo)志。

（三）犯罪客體

我國(guó)刑法對(duì)犯罪的劃分標(biāo)準(zhǔn)是犯罪的手段和對(duì)象，并不是用犯罪的同類客體進(jìn)行劃分的，所以計(jì)算機(jī)犯罪的客體存在多樣性的特點(diǎn)。在計(jì)算機(jī)犯罪中，有的破壞計(jì)算機(jī)安全保障系統(tǒng)，有的危害計(jì)算機(jī)管理制度，有的甚至損害國(guó)家和人民的利益，造成社會(huì)的不安定。在計(jì)算機(jī)犯罪中，只要進(jìn)行了這種行動(dòng)，就一定要違背相關(guān)的規(guī)章制度，從而破壞計(jì)算機(jī)管理系統(tǒng)，這正是計(jì)算機(jī)犯罪在客體方面最主要的特點(diǎn)。正因如此，這類犯罪被放入我國(guó)刑法中擾亂公共秩序罪部分。

（四）犯罪客觀方面

在計(jì)算機(jī)犯罪中，行為人為了完成某一任務(wù)而導(dǎo)致嚴(yán)重后果發(fā)生，有時(shí)候可能是因?yàn)樾袨槿思缲?fù)著一定的維修責(zé)任，例如計(jì)算機(jī)管理員、網(wǎng)絡(luò)安全專員，但并沒(méi)有盡到自己的責(zé)任而導(dǎo)致危害后果的發(fā)生。由于一些意外行為人自主設(shè)計(jì)的程序出現(xiàn)問(wèn)題，對(duì)計(jì)算機(jī)的安全存在巨大威脅，行為人沒(méi)有及時(shí)采取有效的預(yù)防措施，最終出現(xiàn)巨大紕漏造成嚴(yán)重?fù)p失，這種行為就是造成計(jì)算機(jī)犯罪的不作為。

三、典型計(jì)算機(jī)犯罪案例的思考

（一）黃某出售國(guó)家機(jī)密案

黃某的犯罪行為持續(xù)近十年竟然無(wú)人發(fā)現(xiàn)，可見(jiàn)計(jì)算機(jī)犯罪行為帶來(lái)的危害某種程度上是毀滅性的，速度快，簡(jiǎn)潔又方便，讓人防不勝防。依據(jù)我國(guó)刑法第110條和第113條的規(guī)定將黃某定為間諜罪，同時(shí)他通過(guò)對(duì)妻子和親戚計(jì)算機(jī)里的重要數(shù)據(jù)進(jìn)行拷貝，觸犯刑法的第285條和第286條。此案結(jié)束的同時(shí)，我們也應(yīng)思考是不是中國(guó)保密系統(tǒng)出現(xiàn)了巨大的紕漏？我們必須重視這次事件的重大失誤，采取合理有效的措施，為今后的安全保密工作提供保障。

針對(duì)本案例提出以下幾條建議：（1）思想是行動(dòng)的先導(dǎo)。安全保密工作人員要加強(qiáng)愛(ài)國(guó)主義教育和正確的人生觀、價(jià)值觀、世界觀教育，進(jìn)一步學(xué)習(xí)關(guān)于保密工作的有關(guān)文獻(xiàn)資料，進(jìn)一步加強(qiáng)國(guó)家安全教育、保密教育，切實(shí)增強(qiáng)國(guó)家安全意識(shí)、保密意識(shí)。（2）堅(jiān)持問(wèn)題導(dǎo)向，深入查找薄弱環(huán)節(jié)，狠抓法律規(guī)章制度的追責(zé)問(wèn)責(zé)。（3）強(qiáng)化責(zé)任意識(shí)，明確第一責(zé)任人，帶頭遵守法律法規(guī)，對(duì)于犯罪行為嚴(yán)懲不貸，敢抓敢管，進(jìn)一步加強(qiáng)計(jì)算機(jī)安全系統(tǒng)的管理。（4）對(duì)于國(guó)家保密工作人員，要建立特殊行蹤登記制度，不定期交叉檢查，起到互相監(jiān)督的效果。

（二）李某等與“熊貓燒香”

本案中被告人李某故意制作、傳播計(jì)算機(jī)病毒，導(dǎo)致計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的不正常運(yùn)行，并且給社會(huì)帶來(lái)了嚴(yán)重的損失，根據(jù)刑法第286條其行為已構(gòu)成破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪。利用木馬客觀上竊取了他人的虛擬財(cái)產(chǎn)并出售獲利，觸犯刑法第287條的規(guī)定。因此，這一行為從法律上來(lái)講，可以定為盜竊罪。同時(shí)在本案中還存在幾個(gè)問(wèn)題：被告人雷某是否也構(gòu)成破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪？被告人王某傳播“熊貓燒香”病毒的后果是否嚴(yán)重？

構(gòu)成共同犯罪有兩個(gè)必要條件：一是共同故意，二是有共同的行為，即合伙人相互配合完成一件事。本案中李某先獨(dú)自制作了“熊貓病毒”，然后在網(wǎng)上傳播、出售獲利，出現(xiàn)了問(wèn)題后再向雷某求助，雷某僅提出建議后，李某繼續(xù)獨(dú)自修改病毒程序，而雷某并沒(méi)有關(guān)心事情的后續(xù)發(fā)展，一開(kāi)始他就沒(méi)有與李某共同故意去制造“熊貓病毒”。所以從整體來(lái)看雷某并不是李某的共犯，也就沒(méi)有構(gòu)成破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪。從另一方面看，雷某在得知警察抓捕李某時(shí)，主動(dòng)給李某通風(fēng)報(bào)信助他逃跑，構(gòu)成包庇罪，應(yīng)該受到懲罰。對(duì)于王某雖然沒(méi)有直接參與“熊貓病毒”的制作，但為李某賣“熊貓病毒”、租大型服務(wù)器、賣流量并從中獲利，直接或間接增大病毒的傳播范圍，無(wú)形之中對(duì)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)安全造成了更大的破壞，導(dǎo)致了較為嚴(yán)重的后果。然而到目前為止，計(jì)算機(jī)犯罪“后果嚴(yán)重”和“后果特別嚴(yán)重”的具體法律解釋只有2011年的相關(guān)內(nèi)容，相信會(huì)陸續(xù)出臺(tái)更具體的法律法規(guī)，進(jìn)一步加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)安全管理，凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，為大眾提供一個(gè)更加安全的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)。

（三）方某網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢視頻牟利案

此案中首先要界定傳播淫穢物品牟利罪。本案中光盤提供的視頻信息只是公安機(jī)關(guān)錄制下來(lái)的視頻文件，并不是原始的存在形式，在信息傳播的方式上與相關(guān)規(guī)定不符合，根據(jù)“法無(wú)明文規(guī)定不為罪”的原則，不宜認(rèn)定被告人方某的行為構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪。

“點(diǎn)對(duì)面”式網(wǎng)絡(luò)裸聊所傳達(dá)出的信息具有淫穢特征，侵害社會(huì)道德風(fēng)俗、將淫穢信息廣為擴(kuò)散，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，需要?jiǎng)佑眯塘P加以懲罰。隨著計(jì)算機(jī)技術(shù)的發(fā)展，作為淫穢等不良信息的載體再一次發(fā)生巨大變化，從直觀變?yōu)橥ㄟ^(guò)網(wǎng)絡(luò)傳播，具有速度快、范圍廣的特點(diǎn)，對(duì)社會(huì)的危害更大。一些不法分子不僅利用類似裸聊方式，而且還在視頻聊天室設(shè)立主播，廣泛組織網(wǎng)上淫穢演出、傳播淫穢等不良信息非法牟利，嚴(yán)重影響青少年的身心健康，還誘發(fā)其他犯罪，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，需要刑法予以規(guī)制。另外，合理擴(kuò)張“淫穢物品”的外延，符合社會(huì)發(fā)展以及維護(hù)社會(huì)善良風(fēng)俗的實(shí)際需要，也是刑法解釋要求所在，并不違背罪刑法定原則。關(guān)于“淫穢物品”的鑒定，隨著科技的進(jìn)步、材料的創(chuàng)新，淫穢信息本身和其載體都在不斷變化，在此情況下，刑法應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況及時(shí)調(diào)整。

對(duì)于計(jì)算機(jī)犯罪的應(yīng)對(duì)策略，應(yīng)將重心放在嘗試擴(kuò)大解釋延伸傳統(tǒng)罪名的適用空間，而不是單純著力于完善刑法罪名體系，通過(guò)司法解釋的有效補(bǔ)充，應(yīng)對(duì)計(jì)算機(jī)犯罪的時(shí)代挑戰(zhàn)。