網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪的概念和特征剖析*

趙騫翮

(上海大學(xué)，上海 200444)

網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪的概念和特征剖析*

趙騫翮

(上海大學(xué)，上海 200444)

隨著網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的高速發(fā)展，計算機犯罪在互聯(lián)網(wǎng)時代已日趨多樣化。因此，對于網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪的研究已刻不容緩。為了預(yù)防網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪的發(fā)生，本文以犯罪學(xué)為視角，對網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪的概念和特征進(jìn)行了詳細(xì)闡述，以期為網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪的防范對策問題提供相應(yīng)的幫助。

網(wǎng)絡(luò);計算機犯罪;概念;特征

2008年10月20日，微軟中國(Microsoft China)宣布將同時推出兩個重要更新:Windows正版增值計劃通知(即“WGA通知”)和Office正版增值計劃通知(即“OGA通知”)，旨在輔助用戶甄別其電腦中安裝的微軟Windows操作系統(tǒng)和Office應(yīng)用軟件是否是微軟中國(Microsoft China)授權(quán)的正版軟件，起幫助在不知情的情況下安裝并使用了盜版軟件的用戶免受侵害。屆時，盜版Windows XP專業(yè)版用戶的桌面背景將每隔1小時成為黑色，而盜版Office用戶軟件上將被永久添加“不是正版”的視覺標(biāo)記。其實此“黑屏”遠(yuǎn)不如“藍(lán)屏”的功力深厚，但是如此頻繁的“相關(guān)提示”實讓已經(jīng)習(xí)慣了“無限制盜版Windows”的用戶感到難受。因此，微軟中國(Microsoft China)此次打擊盜版保障正版的行動，在全世界范圍內(nèi)引起了軒然大波。微軟公司及廣大用戶各抒己見，莫衷一是，一夜之間，“你黑屏了嗎?”成為街頭巷尾最時髦的問候語。2008年10月20日后，“微軟黑屏門”在一定程度上是被國內(nèi)民眾討論最多的話題。

有學(xué)者認(rèn)為，微軟黑屏的技術(shù)措施不是一種針對計算機犯罪的技術(shù)預(yù)防措施，相反它反而是侵犯了廣大用戶的合法權(quán)益;更有學(xué)者甚至認(rèn)為，微軟的行為觸犯了《中華人民共和國刑法》》第286條“破壞計算機信息系統(tǒng)罪”，涉嫌構(gòu)成刑事犯罪，應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任。［1］

二十一世紀(jì)是以計算機網(wǎng)絡(luò)為核心的信息時代，隨著以“計算機網(wǎng)絡(luò)”為核心的信息技術(shù)的飛速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)在為人們提高工作效率、帶來經(jīng)濟利益的同時，亦將計算機技術(shù)從個人電腦時代轉(zhuǎn)變到了網(wǎng)絡(luò)計算機時代。時至今日，網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪活動已日趨呈上升趨勢，因此，對于網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪的研究已刻不容緩。而此次微軟“黑屏”事件，就筆者而言，微軟對使用盜版軟件的用戶采取的“黑屏”措施是一種維護(hù)其合法知識產(chǎn)權(quán)的自力救濟措施，從一定層面上來說，這也是一種對網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪的預(yù)防措施，但這種私力救濟的實現(xiàn)手段和方式是否恰當(dāng)確實值得商榷。

綜上，本文擬從犯罪學(xué)的視角出發(fā)，對網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪的概念和特征進(jìn)行相關(guān)的探討和分析。

一、網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪研究的重要性和必要性分析

1.保護(hù)國家安全和維護(hù)國際形象的有力保障

犯罪行為的頻繁和猖獗將直接威脅到一個國家的國家安全，而網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪由于涉及地域的廣闊性和犯罪行為的隱蔽性，都將造成嚴(yán)重的社會危害性，這也就決定了其很大程度上可能危害他國政府或非政府組織的計算機信息系統(tǒng)。

此外，網(wǎng)絡(luò)黑客行為以及諸多侵犯知識產(chǎn)權(quán)的違法犯罪行為亦會損害國家的國際形象和國際聲譽，嚴(yán)重的將可能影響我國的國際地位，在一定程度上妨礙我國的經(jīng)濟、貿(mào)易、外交活動的正常進(jìn)行。

隨著網(wǎng)絡(luò)時代的到來，計算機網(wǎng)絡(luò)在各國政治、軍事、經(jīng)濟、文化、教育等各個領(lǐng)域都起了至關(guān)重要的作用，因此，為了保護(hù)國家安全和維護(hù)國際形象，就必須對網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪進(jìn)行詳細(xì)地探究，從而預(yù)防該類犯罪的發(fā)生，進(jìn)而保護(hù)信息網(wǎng)絡(luò)的安全運行。

2.市場經(jīng)濟正常運行的堅實保障

國外有專家斷言:“網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪可能會導(dǎo)致世界經(jīng)濟的崩潰和瓦解”。就筆者而言，這決不是憑空捏造，而達(dá)到危言聳聽的目的。美國每年因為計算機犯罪的損失額超過55億美元，而英國詐騙案的半數(shù)以上是通過計算機作案，平均每年每家的損失額達(dá)到500多萬英鎊。迄今為止全球累計因計算機犯罪導(dǎo)致的損失額高達(dá)數(shù)千億美元［2］。

除此之外，由于計算機犯罪行為者侵入世界各大金融網(wǎng)絡(luò)和各國的經(jīng)濟運行網(wǎng)絡(luò)設(shè)備導(dǎo)致的市場經(jīng)濟損失還包括各類無形有形資產(chǎn)。因此，探討預(yù)防網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪對于維護(hù)市場經(jīng)濟穩(wěn)定，減少市場經(jīng)濟的各種損失，保障市場經(jīng)濟的正常運行發(fā)展具有重大的意義。

二、網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪概念的界定

1.國外學(xué)界對計算機犯罪的概念的爭議

計算機犯罪的概念自其被提起，無論是從刑法學(xué)的角度還是以犯罪學(xué)的視角分析，都具有很大的爭議。從一定層面上，直至今日包括中國在內(nèi)的各國刑法界都未曾對計算機犯罪作出一個能被普遍認(rèn)同的概念界定。各種觀點各抒己見，各執(zhí)一詞。綜觀國外計算機犯罪的概念界定，大致有五種具有代表性的觀點，具體如下:

(1)角色說。美國斯坦福研究所唐·B·帕克在其著作《計算機犯罪》中，依據(jù)計算機在犯罪過程中所扮演的角色，指出了計算機犯罪的四種形式:即;計算機創(chuàng)建了實施犯罪的環(huán)境;計算機是犯罪對象;計算機是實施詐騙、欺詐和盜竊的工具;計算機提供了實施犯罪的手段。［3］

(2)數(shù)據(jù)說。法國刑法中將計算機犯罪界定為:凡以欺騙的手段控制或進(jìn)入部分或整個自動數(shù)據(jù)處理系統(tǒng);或故意忽視第三方權(quán)利，而妨礙自動數(shù)據(jù)處理系統(tǒng)的工作，使其產(chǎn)生錯誤;或者故意忽視第三方權(quán)利，間接或直接地將數(shù)據(jù)植入、修改或消除自動數(shù)據(jù)處理系統(tǒng)的數(shù)據(jù)或其傳播或處理方式的行為。［4］

(3)工具說。該學(xué)說認(rèn)為:“計算機犯罪是指采用非法的手段，并以計算機為工具，使他人遭受損失或自己得到利益的犯罪行為。計算機犯罪其最根本的核心應(yīng)與計算機相關(guān)，以計算機為工具還應(yīng)包括將計算機作為犯罪對象的情況?！保?］

(4)技術(shù)說。此學(xué)說認(rèn)為:“所謂計算機犯罪是指在違法犯罪的行為中，計算機的知識和技術(shù)的應(yīng)用起到了關(guān)鍵性作用的違法行為。”［6］

(5)涉及說。該學(xué)說認(rèn)為:在數(shù)據(jù)的自動處理過程中，任何違反職業(yè)道德的且未經(jīng)批準(zhǔn)的非法行為都是計算機犯罪。

2.筆者對相關(guān)計算機犯罪概念爭議的評析

上述五種代表性的觀點是根據(jù)計算機犯罪立法實際、發(fā)展階段等而提出的，因此具有一定的合理性，但是亦具有相當(dāng)?shù)木窒扌?。具體闡述如下:

“角色說”和“涉及說”的界定基本符合計算機犯罪的特點，其體現(xiàn)了計算機在計算機犯罪過程中所扮演的攻擊對象和作案工具的角色，但是其缺點在于外延過于寬泛，無形中擴大了計算機犯罪的范疇。

“技術(shù)說”概念是建立在計算機知識和技術(shù)是起到了關(guān)鍵性作用的前提上進(jìn)行的界定。但是“技術(shù)說”在對計算機犯罪試圖進(jìn)行明確界定時，僅僅從構(gòu)成某一行為的知識和技術(shù)的基礎(chǔ)及其相互之間的作用關(guān)系的角度進(jìn)行甄別非法行為，進(jìn)而歸納計算機犯罪的概念，顯然是片面的。其最大的缺陷在于忽視了構(gòu)成犯罪行為的其它方面關(guān)系，例如行為人的主觀意志、行為人對計算機系統(tǒng)的侵害行為，從而片面地將其界定為一種純技術(shù)犯罪。

“工具說”突出強調(diào)了“計算機是一種工具”的特征，但是卻無法明確地凸顯計算機犯罪的內(nèi)涵，例如不包含破壞計算機系統(tǒng)的危害行為。

“數(shù)據(jù)說”則強調(diào)了計算機犯罪的本質(zhì)特征，從而從數(shù)據(jù)的角度作了較為狹窄的定義，但是其實質(zhì)上是對于計算機數(shù)據(jù)犯罪的概念界定，并不包括對破壞計算機信息系統(tǒng)的危害行為。

3.對網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪概念的界定

根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)和角度，對網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪的概念界定的探析能輔助更好地從不同視角和層面把握住網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪特征，但是網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪概念的準(zhǔn)確界定是對其進(jìn)行研究分析的基礎(chǔ)和前提。綜上，通過上述分析，由于本文著重從犯罪學(xué)的視角出發(fā)，因此筆者將網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪界定如下:

從犯罪學(xué)角度界定網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪，其是指犯罪行為人利用網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)加密、軟件指令等技術(shù)以及法律規(guī)定上的漏洞或缺陷;或利用其加密、編程、解碼技術(shù);抑或利用其特殊的地位，例如互聯(lián)網(wǎng)信息供應(yīng)商(ICP)或其他方式方法，在網(wǎng)絡(luò)上上實施的、嚴(yán)重危害經(jīng)濟秩序和社會安全的行為。

三、網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪的特征探析

1.網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪主體的智能性

網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪的犯罪手段的專業(yè)性和技術(shù)性使得網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪具有較強的智能性。具體來說，計算機犯罪行為人通過查悉網(wǎng)絡(luò)的漏洞與缺陷，運用相關(guān)計算機技術(shù)手段，借助網(wǎng)絡(luò)的延展性，對網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)本身或者其包含的各種電子資料、信息等進(jìn)行竊取或者破壞。當(dāng)然，隨著信息技術(shù)的飛速發(fā)展，犯罪行為人的技術(shù)手段日益復(fù)雜、多樣。

2.網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪的秘密性

由于計算機網(wǎng)絡(luò)的開放性、延展性、虛擬性和跨地域性等特點，使得網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪具有極高的秘密性，這在一定程度上加大了偵破計算機犯罪的難度。

3.網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪的復(fù)雜性

網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪的復(fù)雜性主要表現(xiàn)為以下兩點:

(1)犯罪主體的復(fù)雜性。任何犯罪行為人只要通過一臺連接互聯(lián)網(wǎng)的計算機，將其作為工具，即可在計算機的終端與整個因特網(wǎng)連接成一體，從而進(jìn)入計算機信息系統(tǒng)，進(jìn)行實施計算機犯罪。

(2)犯罪對象的復(fù)雜性。網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪即為犯罪行為人利用網(wǎng)絡(luò)平臺實施的侵害計算機數(shù)據(jù)系統(tǒng)和計算機信息系統(tǒng)等嚴(yán)重危害社會的犯罪行為，其犯罪對象具有不確定性和虛擬性，因此相當(dāng)?shù)膹?fù)雜。

4.網(wǎng)絡(luò)時代計算機犯罪的新動態(tài)趨勢

(1)運用黑客手段，非法進(jìn)入或破壞計算機網(wǎng)絡(luò)的趨勢突顯。迄今為止，我國負(fù)責(zé)提供、維護(hù)和運營國際互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入平臺服務(wù)的機構(gòu)，絕大部分受到過計算機犯罪的侵害。例如計算機犯罪行為人侵入計算機信息系統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)為自己或他人設(shè)立免費個人賬戶，進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)計算機犯罪活動;或者網(wǎng)絡(luò)上傳播淫穢信息、視頻、圖片等等;又或是在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布抨擊社會、政府從而影響社會穩(wěn)定的言論;也有惡意破壞網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，致使網(wǎng)絡(luò)癱瘓、堵塞。

(2)網(wǎng)絡(luò)計算機犯罪對象為金融行業(yè)的趨勢突出。網(wǎng)絡(luò)計算機犯罪對象為金融行業(yè)較為普遍化。究其原因，在于對針對金融信息化發(fā)展產(chǎn)生的計算機犯罪則缺乏足夠的重視，技術(shù)監(jiān)管缺失，缺乏安全防范機制，從而提供了可能的計算機犯罪契機。

［1］皮勇.略論網(wǎng)絡(luò)計算機犯罪與對策［J］.法學(xué)評論，1998，(1).

［2］屈學(xué)武.因特網(wǎng)上犯罪及其遏制［J］.法學(xué)研究，2000，(4).

［3］張旭.犯罪學(xué)要論［M］.北京:法律出版社，2003.

［4］蔣平.計算機犯罪問題研究［M］.北京:商務(wù)印書館，2000.

［5］劉江彬.計算機法律概論［M］.北京:北京大學(xué)出版社，1992.

［6］李雙其.網(wǎng)絡(luò)犯罪防控對策［M］.北京:群眾出版社，2001.

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