淺析國有獨資公司董事的勤勉義務

竇方迎

吉林財經(jīng)大學，吉林 長春 130117

國有獨資公司在我國當前國有經(jīng)濟制度改革的狀況下應運而生，就是為了保證我國國有經(jīng)濟持續(xù)向好發(fā)展，既要保證發(fā)展速度，也要保證發(fā)展質(zhì)量，國有獨資公司的穩(wěn)定發(fā)展，完全影響了我國國民經(jīng)濟中黃金，鹽業(yè)等命脈，而相關的董事，經(jīng)理，監(jiān)事往往有國家委派，這就需要他們對國家高度忠誠，切實履行勤勉義務，才能保證他們盡自己最大努力去保護管理公司，去保證國有資產(chǎn)不流失，促進國家經(jīng)濟繼續(xù)快速高質(zhì)量發(fā)展。

一、國有獨資公司

（一）國有獨資公司的概念

國有獨資公司，是指國家單獨出資，由國務院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責的有限責任公司。其針對的是我國當前正處于社會主義初級階段和社會主義市場經(jīng)濟這一國情所設立的，是當前深化改革過程所存在特殊形式。例如，國資委下的大量集團公司均為國有獨資公司：中國航天科技集團公司；中國水利水電建設集團公司；中國黃金集團總公司；中國鹽業(yè)總公司。

（二）國有獨資公司的特征

1.國有獨資公司是有限責任公司。既然是有限責任公司，那么中央政府只在出資范圍內(nèi)承擔具體的有限責任，公司本身具有獨立的法人財產(chǎn)權(quán)。在國有獨資公司中沒有特殊規(guī)定的，則按照有限責任公司的規(guī)定去執(zhí)行。

2.國有獨資公司的股東就只有一個。國有獨資公司不存在股東會，即國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)作為自身股東行使股東的相關權(quán)利。所以，國有獨資公司在性質(zhì)上屬于一人公司。

3.國有獨資公司的股東是法定的。即國有獨資公司唯一的股東是國家，只能由國家單獨出資進行設立，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)代替股東會行使相關權(quán)利。

二、國有獨資公司關于勤勉義務規(guī)定所存在的問題

董事勤勉義務是指董事處理公司事務需要持有善意態(tài)度，并盡到普通人在類似的情況下也可具有謹慎、勤勉和注意的義務，就是需要公司董事在經(jīng)營過程中持有審慎態(tài)度，不可以作出損害公司以及股東利益的決策。董事勤勉義務的特點是存在形式多樣，不固定存在法律之中，也有的規(guī)定在了公司章程里；并且判斷規(guī)則沒有統(tǒng)一標準，如果過于嚴苛勢必會導致國有獨資公司的董事，不敢放開手腳，影響國家經(jīng)濟發(fā)展大局；如果過于寬松，也會導致董事不能禁止盡責，造成國家經(jīng)濟損失。［1］。而當前國有獨資公司關于勤勉義務的規(guī)定存在如下問題：

（一）國有獨資公司機構(gòu)運轉(zhuǎn)乏力

就董事會而言，董事長，經(jīng)理等高級管理人員的人員基本都是由國資委直接委派，其余董事多數(shù)屬于掛名狀態(tài)，很難嚴格履行自身職責。而且企業(yè)都是具有專門業(yè)務的機構(gòu)，需要的不僅僅是管理能力，同時也需要懂業(yè)務知識的領導，不然很難為企業(yè)的長遠發(fā)展貢獻力量。而且董事會在私企是重要的人事，業(yè)務決策部門，而在國有獨資公司恰恰相反，董事會的召開基本只是程序性事項，而背后的國資委則處于拍板，拿主意的狀態(tài)，同時，國資委屬于行政機關無法對企業(yè)狀況有一個正確的認識，往往是行政領導技術，瞎指揮，造成董事會無法正確履行職責。

就監(jiān)事會而言，監(jiān)事會成員除了職工選舉的那部分監(jiān)事，監(jiān)事長和其余監(jiān)事也基本是由國資委直接委派。同樣存在不懂專業(yè)知識，不能針對企業(yè)的發(fā)展狀況提出切合實際的質(zhì)詢，建議。導致監(jiān)事會基本屬于紙面文章，不能很好的履行自身職責。

（二）勤勉義務的主體范圍需要進一步擴張

我國2005年公布的公司法第一次確立了董事、監(jiān)事、高級管理人員的勤勉義務，在2009年美國特那華州最高法院才以司法判例的形式確認公司管理人員和董事應承擔相同的信義義務。［2］從此可以看出我國公司法關于勤勉義務的規(guī)定走在了世界前列，但是盡管我國公司企業(yè)治理體系近年來取得了長足發(fā)展，公司法也經(jīng)歷了多次修改，但是我國公司法卻一直對于勤勉義務主體沒有進一步的擴充規(guī)定。這樣對于國有獨資公司的發(fā)展十分不利，主管人員無法正確履行職責。

（三）原則性規(guī)定過于空泛，無法切實解決問題

我國公司法只是在原則上泛泛規(guī)定了董事的勤勉義務，但是對于勤勉義務的主體問題，判斷標準都沒有進行考慮，同時法律對于勤勉義務缺乏可以實施的條款。相反，我國公司法中的忠實義務，才通過很多條款進行具體限制，例如，董事要嚴格保證公司的人事，財務，技術機密不泄露；董事不能只求自身利益不顧公司的發(fā)展和利益；董事不可以從事與公司經(jīng)營范圍相一致的商業(yè)活動。與此相比較，公司法對于勤勉義務的規(guī)定實在太少，無法應對當前經(jīng)濟的發(fā)展。

（四）僅規(guī)定客觀錯誤，沒有免責的相關規(guī)定

我國公司法規(guī)定只要是違反法律或公司章程，造成公司損失來確定當事人是否違反勤勉義務的做法是比較激進的。因為在這個過程中沒有考慮到董事，監(jiān)事，高級管理人員的主觀錯誤，也沒有考慮到?jīng)Q策過程中的程序問題以及決策的準確性。長此以往，董監(jiān)高很難積極進取，并且影響到公司的長期發(fā)展。

三、切實履行國有獨資公司的勤勉義務

（一）加強機構(gòu)權(quán)責，切實提高履職能力

由于公司董事張長和經(jīng)理都是由國家統(tǒng)一委任，所以，應當將其交叉部分進行具體分離，以求取得決策和執(zhí)行的分離，使權(quán)責分明。公司的董事會董事也應該進行具體區(qū)分，即內(nèi)部任命董事和外部選舉董事，這樣也有利于公司的具體決策不會出現(xiàn)流于形式，流于程序，可以做出符合公司實際的好決策，好戰(zhàn)略。

同時也應該發(fā)揮好監(jiān)事會的具體作用，讓監(jiān)事認真履職，避免表面文章。董事會作為公司的決策機關，可以在其下設各種專門委員會，為其董事會提供專業(yè)性決策咨詢建議，以求更好的為公司服務。只有這也才能認真貫徹了公司董事的勤勉義務。

（二）完善國有獨資公司董事勤勉義務的相關規(guī)定

國有獨資公司的存在不單單是為了盈利，更是為了保護好國家民生政策，促進國民經(jīng)濟持續(xù)性向好發(fā)展。國有獨資公司的董事長，經(jīng)理都是由國資委直接委任，缺少民主過程，不夠公開透明化。僅僅靠領導們心中的道德律是無法對企業(yè)的日常運行進行有效監(jiān)管的，更無法加強對公司董事勤勉義務的監(jiān)控。所以需要制定完善的法律法規(guī)，也可以在現(xiàn)行法律制度下增加必要的條款，對國有獨資公司董事、監(jiān)事的勤勉義務進行具體細致的規(guī)定，以確保董事勤勉義務得到認真細致的履行。并以最嚴格的法律制度控制和嚴懲不能履行勤勉義務的公司董事。

（三）完善國有獨資公司董事勤勉義務的判斷標準

我國公司法目前對于董事勤勉義務判斷標準沒有具體規(guī)定，但是商法學界有眾多學者主張，在我國公司法中引入經(jīng)營判斷原則。［3］以保證當前經(jīng)濟形勢的快速高質(zhì)量發(fā)展，我國應該多層次規(guī)定勤勉義務的判斷規(guī)則，即從公司法，相關行政法規(guī)，最高的司法解釋以及指導案例，都應將判斷規(guī)則進行具體的擴充，以避免同案不同判的現(xiàn)象。我們既要增加對于主觀因素的考量，例如：董事，監(jiān)事，高級管理人員的主觀錯誤，是否有過失沒有故意，不能僅憑客觀錯誤的事實去評價，董監(jiān)高沒有盡到勤勉義務，也要增加法律條款的可操作性，以求提高司法效率，司法權(quán)威，增加商事法律活動的權(quán)威性。

四、結(jié)語

國有獨資公司是國有企業(yè)改革過程中具有里程碑的一步，其無論是存在形式還是出資權(quán)責都體現(xiàn)出了改革中的中國特色，我們應該繼續(xù)堅持快而好的改革活動，把握好國有企業(yè)改革是事關中華民族的一件重要的事情。雖然現(xiàn)行的中華人民共和國公司法對于董監(jiān)高的勤勉義務只過了原則性的敘述，但是作為掌握國家經(jīng)濟命脈的掌舵人，自擔任職務開始就應該努力提升自我的專業(yè)水平，才能在企業(yè)日后的發(fā)展中獻計獻策。同時，我國法律中關于董事勤勉義務的規(guī)定也應該進一步完善，畢竟緊靠自身的道德約束，是無法建立起公正良好的社會秩序的。只有這樣才能助推中國經(jīng)濟騰飛發(fā)展，讓國有獨資企業(yè)的發(fā)展邁向更好明天。