數(shù)據(jù)資源確權(quán)的必要性和可能性

陳 濤

(江蘇大學(xué)法學(xué)院，江蘇 鎮(zhèn)江212001)

一、 哪些數(shù)據(jù)資源屬于需要確權(quán)的對象

數(shù)據(jù)資源是數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)以及數(shù)據(jù)確權(quán)的對象，然而并非所有的數(shù)據(jù)都屬于數(shù)據(jù)資源。 首先，根據(jù)“資源”一詞可以看出既然數(shù)據(jù)資源是一種資源，只有當(dāng)數(shù)據(jù)具備資源應(yīng)有的特征時(shí)才能夠被稱為數(shù)據(jù)資源，其中最重要的便是具有經(jīng)濟(jì)性，該特征也是數(shù)據(jù)資源引發(fā)企業(yè)“追逐”以及產(chǎn)生矛盾的根源；其次，數(shù)據(jù)資源中的“數(shù)據(jù)”一詞是一個(gè)宏觀的概念，單個(gè)獨(dú)立的數(shù)據(jù)并不是此處的研究對象，此處的數(shù)據(jù)屬于“大數(shù)據(jù)”也稱數(shù)據(jù)庫、數(shù)據(jù)集、數(shù)據(jù)信息等。

二、 數(shù)據(jù)資源確權(quán)的必要性

(一)數(shù)據(jù)資源發(fā)展的需要

當(dāng)今社會數(shù)據(jù)資源的作用十分廣泛，通過對數(shù)據(jù)資源的整理分析可以為人類提供更加理性的選擇。 隨著數(shù)據(jù)資源價(jià)值的日益凸顯，應(yīng)用領(lǐng)域不斷擴(kuò)大，數(shù)據(jù)資源的應(yīng)用行為逐漸增多，因數(shù)據(jù)應(yīng)用行為引發(fā)的糾紛也隨之增加，所以為促進(jìn)“大數(shù)據(jù)”事業(yè)的健康發(fā)展，關(guān)于數(shù)據(jù)資源確權(quán)的問題必須提上日程。 數(shù)據(jù)資源確權(quán)，明確其產(chǎn)權(quán)，為數(shù)據(jù)資源更好地發(fā)展提供最基礎(chǔ)的保障。 如此才能明確權(quán)利義務(wù)的邊界，使各個(gè)主體在法律規(guī)定的范圍內(nèi)行使權(quán)利。

(二)出現(xiàn)大量因數(shù)據(jù)資源引發(fā)的法律問題

作為現(xiàn)代社會的“石油”，數(shù)據(jù)資源的掌控和發(fā)展成為許多企業(yè)發(fā)展的重要戰(zhàn)略內(nèi)容。 企業(yè)競相逐利為了獲取占有更多的數(shù)據(jù)資源，導(dǎo)致社會實(shí)踐中出現(xiàn)大量因數(shù)據(jù)資源問題引發(fā)的糾紛。

2017 年，華為、騰訊這兩家看似風(fēng)馬牛不相及的科技巨頭也為數(shù)據(jù)資源起了紛爭。 華為通過其榮耀Magic 智能手機(jī)收集用戶活動信息，其中包括微信的聊天信息，以打造華為人工智能功能；騰訊認(rèn)為華為的這一行為奪取了騰訊的數(shù)據(jù)，侵犯了微信用戶隱私，并要求政府有關(guān)部門介入此事；華為認(rèn)為所有用戶數(shù)據(jù)都屬于用戶，而不屬于微信或是榮耀Magic，該公司在榮耀Magic 設(shè)備上處理用戶數(shù)據(jù)之前經(jīng)過了用戶的授權(quán)。 可以看出雙方爭議的關(guān)鍵就在于微信中的用戶數(shù)據(jù)歸屬于誰和華為手機(jī)是否有權(quán)收集微信的聊天信息。新浪微博訴“脈脈”不正當(dāng)競爭案被稱為大數(shù)據(jù)引發(fā)的不正當(dāng)競爭第一案。 當(dāng)時(shí)新浪微博訴稱：脈脈軟件獲取并使用非脈脈用戶的新浪微博信息違反了與新浪微博之間的《開發(fā)者協(xié)議》等約定；脈脈軟件通過其用戶上傳的手機(jī)通訊錄，非法獲取、使用通訊錄內(nèi)聯(lián)系人與新浪微博用戶的對應(yīng)關(guān)系，侵犯新浪微博的競爭利益并危害新浪微博用戶的信息安全；脈脈軟件突出宣傳微夢公司的不當(dāng)行為而回避自身不正當(dāng)競爭行為，構(gòu)成對微夢公司的商業(yè)詆毀。

隱藏在這背后的問題就在于數(shù)據(jù)資源的產(chǎn)權(quán)不明、數(shù)據(jù)獲取使用的行為缺乏規(guī)范，再如新浪訴脈脈、新浪與今日頭條、順豐與菜鳥對物流數(shù)據(jù)之爭等都存在這方面的原因，由此看來，對數(shù)據(jù)資源確權(quán)是非常有必要的。

(三)關(guān)于數(shù)據(jù)資源確權(quán)的法學(xué)理論缺失

目前，對于數(shù)據(jù)資源法治理論的研究還處于初期探索階段，很多問題研究較少且還存在很大爭議，而傳統(tǒng)民事權(quán)利體系是原本構(gòu)建在現(xiàn)實(shí)空間的權(quán)利體系，對于新興的網(wǎng)絡(luò)虛擬環(huán)境虛擬物而言，還需要進(jìn)一步的理論擴(kuò)充。 理論尚且處于探索階段，對于數(shù)據(jù)方面的立法就更為滯后了。 《民法總則》第111 條規(guī)定個(gè)人信息受法律保護(hù)，第127 條規(guī)定了依照法律的相關(guān)規(guī)定對數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)。 除了這兩條籠統(tǒng)的規(guī)定外，并沒有其他法律規(guī)定涉及數(shù)據(jù)資源權(quán)利性質(zhì)和歸屬的問題。

三、 數(shù)據(jù)資源確權(quán)的可能性

(一)有一定的物質(zhì)基礎(chǔ)

數(shù)據(jù)資源確權(quán)需要法律的出臺來完成，而法律必須存在于一定的空間基礎(chǔ)之上。 隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)空間在人們的生活中早已存在，這是相關(guān)法律得以存在的最基礎(chǔ)的條件。 網(wǎng)絡(luò)空間包括軟硬件、鏈接等物質(zhì)性要素。 網(wǎng)絡(luò)空間的形成奠定了一定的物質(zhì)基礎(chǔ)，為大數(shù)據(jù)權(quán)利實(shí)現(xiàn)提供了可能性，如若沒有物質(zhì)基礎(chǔ)，大數(shù)據(jù)權(quán)利的構(gòu)建基本無法付諸實(shí)踐，所以數(shù)據(jù)資源確權(quán)最基本的條件已經(jīng)具備。

(二)理論研究如火如荼

關(guān)于大數(shù)據(jù)方面的理論研究十分廣泛，就現(xiàn)有文獻(xiàn)來看，有關(guān)數(shù)據(jù)資源的跨學(xué)科研究成果璀璨多彩，尤其是在法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、計(jì)算機(jī)(軟件)的交叉研究成績斐然。 在法學(xué)研究方面，學(xué)者的關(guān)注多集中在個(gè)人隱私、數(shù)據(jù)資源確權(quán)、數(shù)據(jù)權(quán)利化等層面，如黃麗芳的《大數(shù)據(jù)時(shí)代呼喚數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)》、鮑永慶的《休眠數(shù)據(jù)的數(shù)據(jù)創(chuàng)新與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)》、嚴(yán)翠玲的《如何防止大數(shù)據(jù)時(shí)代個(gè)人隱私的“裸奔”》、周林彬和馬恩斯的《大數(shù)據(jù)確權(quán)的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)分析》，研究范圍廣泛不限于某一方面，林林總總、蔚為大觀。 在計(jì)算機(jī)(軟件)研究方面，許多學(xué)者則從更加專業(yè)的角度針對數(shù)據(jù)保護(hù)提出實(shí)際操作上的建議，如戴劍和張宇萌的《區(qū)塊鏈開啟信息產(chǎn)權(quán)新時(shí)代》、王海龍和田有亮的《基于區(qū)塊鏈的大數(shù)據(jù)確權(quán)方案》。另外在經(jīng)濟(jì)學(xué)研究領(lǐng)域，張笑雨的《試論大數(shù)據(jù)與大數(shù)據(jù)經(jīng)濟(jì)學(xué)》、何大安的《互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用擴(kuò)張與微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ)——基于未來“數(shù)據(jù)與數(shù)據(jù)對話”的理論解說》、全湘溶和張全斌的《淺析數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)界定和應(yīng)用規(guī)制中的若干問題》。 總體上看，上述成果反映了近些年來學(xué)術(shù)界從交叉學(xué)科對于數(shù)據(jù)權(quán)利化和數(shù)據(jù)權(quán)利保護(hù)研究的問題意識、思維場域與學(xué)術(shù)景觀。這些重要的智識為我國數(shù)據(jù)資源的確權(quán)提供了有力的理論支撐。

(三)相關(guān)立法(政策)初步探索

近些年來，隨著大數(shù)據(jù)的發(fā)展，有關(guān)數(shù)據(jù)方面的立法也在不斷地發(fā)展中，無論是《侵權(quán)責(zé)任法》《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《民法總則》《網(wǎng)絡(luò)安全法》還是其他相關(guān)司法解釋等均對個(gè)人信息進(jìn)行了相關(guān)規(guī)定，這是關(guān)于數(shù)據(jù)資源法律保護(hù)的初步發(fā)展，另外，全國許多地區(qū)已經(jīng)對數(shù)據(jù)資源的保護(hù)出臺了相關(guān)地方性法規(guī)或者相關(guān)政府規(guī)章。 可見，國家對數(shù)據(jù)資源在法律方面的重視與保護(hù)早已體現(xiàn)，并且已開始在多方面多角度的去規(guī)范數(shù)據(jù)資源的獲取與利用，為將來數(shù)據(jù)資源市場的真正規(guī)范進(jìn)行不斷探索。

另外，在國家政策方面，大數(shù)據(jù)已成為國家級的發(fā)展戰(zhàn)略。 2015 年9月，經(jīng)李克強(qiáng)總理簽批，國務(wù)院印發(fā)了《促進(jìn)大數(shù)據(jù)發(fā)展行動綱要》，系統(tǒng)地部署了我國大數(shù)據(jù)發(fā)展工作。如今，大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)相關(guān)的政策內(nèi)容已經(jīng)從全面、總體的指導(dǎo)規(guī)劃逐漸向各大行業(yè)、細(xì)分領(lǐng)域延伸，物聯(lián)網(wǎng)、云計(jì)算、人工智能、5G 技術(shù)與大數(shù)據(jù)的關(guān)系越走越近。

(四)國際上相關(guān)指導(dǎo)性文件提供借鑒

近幾年，有關(guān)大數(shù)據(jù)方面的規(guī)范進(jìn)展最快的便是歐盟。迄今為止，歐盟國家無論是在個(gè)人數(shù)據(jù)領(lǐng)域還是非個(gè)人數(shù)據(jù)領(lǐng)域都已有明確的指導(dǎo)性文件。 2014 年，歐盟為進(jìn)一步促進(jìn)“大數(shù)據(jù)”“數(shù)據(jù)產(chǎn)品”的創(chuàng)新發(fā)展和提高“大數(shù)據(jù)”的服務(wù)水平，召開的數(shù)據(jù)驅(qū)動型經(jīng)濟(jì)交流會，為歐盟國家大數(shù)據(jù)市場的良性發(fā)展打下了基礎(chǔ)。 2017 年1月，歐盟又發(fā)布了有關(guān)“數(shù)據(jù)經(jīng)濟(jì)”的政府性文件，明確了要發(fā)揮大數(shù)據(jù)真正的價(jià)值，必須重視其內(nèi)在協(xié)調(diào)性，由此提出了歐洲數(shù)據(jù)市場戰(zhàn)略的三大支柱(第一大支柱是為個(gè)人和企業(yè)提供更好的數(shù)字產(chǎn)品和服務(wù)；第二大支柱是創(chuàng)造有利于數(shù)字網(wǎng)絡(luò)和服務(wù)繁榮發(fā)展的有利環(huán)境；第三大支柱是最大化實(shí)現(xiàn)數(shù)字經(jīng)濟(jì)的增長潛力)。 在該政府性文件的推動下，在非個(gè)人數(shù)據(jù)方面，歐盟為規(guī)范數(shù)據(jù)市場的交易規(guī)范，提出了“新型數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)”。 緊接著2017 年9月，歐盟出臺了有關(guān)數(shù)據(jù)流通的框架規(guī)定，其目的在于彌補(bǔ)GDPR(General Date Protection Regulation，即《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》，規(guī)定了企業(yè)如何收集，使用和處理歐盟公民的個(gè)人數(shù)據(jù))在非個(gè)人數(shù)據(jù)領(lǐng)域的規(guī)范空白，避免各成員國的數(shù)據(jù)本地化限制，增強(qiáng)歐盟單一市場內(nèi)非個(gè)人數(shù)據(jù)跨境流動性。

通過對數(shù)據(jù)資源確權(quán)的必要性和可能性進(jìn)行分析，可以看出關(guān)于數(shù)據(jù)資源的確權(quán)必須提上日程，并且就目前數(shù)據(jù)資源的發(fā)展?fàn)顩r來看，無論是物質(zhì)、理論還是相關(guān)立法實(shí)踐，均為數(shù)據(jù)資源的確權(quán)提供了可行性。