小保信箱

夜班后先睡一覺才回家，是否應(yīng)認(rèn)定為下班途中

小保：

戴某是某化工公司的職工，公司實行“三班倒”，為職工安排有倒班宿舍。因家離公司相對較近，戴某一般下班后騎車直接回家，很少在公司過夜。2020年10月的一天，戴某于當(dāng)夜1時下夜班，因下大雨不便回家，就在倒班宿舍休息了。到了早上8時，戴某騎車回家途中，因與一輛小轎車碰撞而受重傷，交警部門認(rèn)定雙方負(fù)事故的同等責(zé)任。某化工公司認(rèn)為，下班7個小時后回家途中發(fā)生車禍不屬于《工傷保險條例》所規(guī)定的“上下班途中”的情形，故不能申報工傷。

請問：戴某的情況可以認(rèn)定為工傷嗎？

張玉萍

張玉萍：

考慮到了“三班倒”工作制的特殊性，公司給員工提供了倒班宿舍，可見公司是準(zhǔn)許或者說是支持員工深夜結(jié)束工作后在公司休息一夜再下班回家的，因此職工休息后再回家應(yīng)視為合理時間內(nèi)的下班。而且《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第六條也明確規(guī)定：在合理時間內(nèi)往返于工作地與住所地、經(jīng)常居住地、單位宿舍的合理路線的上下班途中，應(yīng)認(rèn)定為《工傷保險條例》中的“上下班途中”。因此，不能機械教條地把“上下班途中”理解為一個固定時間、固定的地域。本案中，戴某下班時為深夜1時，因下大雨就在倒班宿舍留宿，直到早上8時回家，應(yīng)當(dāng)屬于下班的合理時間；戴某出事的地點是在從公司回家的必經(jīng)之路上，目的是下班，因此，戴某的情形屬于在合理時間、合理路線往返于工作地與住所地的下班途中，無疑可以認(rèn)定為工傷。

由于某公司不同意為戴某申請工傷認(rèn)定，戴某本人或其近親屬可以自事故傷害發(fā)生之日1年內(nèi)，直接向當(dāng)?shù)厣鐣ｋU行政部門提出工傷認(rèn)定申請。

小保

公司不支付補償，可否要求解除競業(yè)限制義務(wù)并索要補償

小保：

我于2018年7月入職某科技公司，擔(dān)任經(jīng)理秘書，2019年12月，崗位調(diào)整為經(jīng)理助理，月工資1萬元，雙方簽訂了《保密及競業(yè)限制協(xié)議》，約定我離職后24個月內(nèi)不得進(jìn)入與該科技公司有競爭關(guān)系的單位任職或以任何方式為其服務(wù)，也不得自己生產(chǎn)、經(jīng)營與該科技公司有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)，但協(xié)議中對我在競業(yè)限制期間的經(jīng)濟(jì)補償未作出約定。2020年9月10日，我離職后從事其他職業(yè)，并請求科技公司按月支付給相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補償，但被拒絕。

請問：我是否可以要求該公司按月支付競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補償？或者請求解除競業(yè)限制協(xié)議？

蔣一誠

蔣一誠：

首先，科技公司有義務(wù)向你支付經(jīng)濟(jì)補償?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第六條規(guī)定：“當(dāng)事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制，但未約定解除或者終止勞動合同后給予勞動者補償金，勞動者履行了競業(yè)限制義務(wù)，要求用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月平均工資的30%按月支付補償金的，人民法院應(yīng)予支持?！北景钢?，你們雙方簽訂的《保密及競業(yè)限制協(xié)議》合法有效，盡管未約定科技公司應(yīng)在競業(yè)限制期限內(nèi)按月向你支付經(jīng)濟(jì)補償，但這不能成為科技公司的免責(zé)事由。你離職后從事其他職業(yè)，已經(jīng)履行了競業(yè)限制義務(wù)，科技公司理應(yīng)當(dāng)按法定的最低標(biāo)準(zhǔn)即每月1.2萬元×30%的標(biāo)準(zhǔn)，向你支付補償金。

其次，如果科技公司最終同意支付經(jīng)濟(jì)補償，你就無權(quán)要求解除競業(yè)限制協(xié)議。如果該公司仍然拒絕給予經(jīng)濟(jì)補償，根據(jù)上述司法解釋第八條的規(guī)定，在你履行競業(yè)限制義務(wù)滿3個月后，你有權(quán)行使解除權(quán)。行使這種解除權(quán)具體有兩種選擇：一是催告原單位依法支付經(jīng)濟(jì)補償或者書面告知其解除競業(yè)限制協(xié)議，并留存相應(yīng)證據(jù)。在催要無果或者告知后，勞動者可不再履行競業(yè)限制義務(wù)；二是通過仲裁和訴訟途徑依法解除競業(yè)限制協(xié)議。在沒有行使解除權(quán)之前，你的競業(yè)限制義務(wù)并不自動解除。

最后，勞動者在解除競業(yè)限制協(xié)議的同時，可以請求用人單位支付拖欠的經(jīng)濟(jì)補償。因為勞動者履行了競業(yè)限制義務(wù)，這必然導(dǎo)致勞動收入的減少甚至無勞動收入。

小保

既不安排體檢也不上工傷保險，會吃大虧嗎

小保：

王某曾在多家小煤窯從事過打鉆工作，后因小煤窯紛紛關(guān)閉，王某于2019年7月入職某石料公司，從事風(fēng)鉆崗位。2020年9月，王某感覺胸悶等身體不適，于是到醫(yī)院檢查，被診斷為患有塵肺。經(jīng)職業(yè)病診斷鑒定機構(gòu)鑒定，王某的病癥屬于職業(yè)病，構(gòu)成四級傷殘。因沒上工傷保險，王某在被認(rèn)定為工傷后，要求石料公司給予工傷賠償。石料公司辯稱王某來公司工作的時間不長，不可能患上塵肺病，可能在小煤窯做工時就患上了塵肺病，自己不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。

請問：該石料公司的辯解理由能夠成立嗎？

胡遠(yuǎn)闊

胡遠(yuǎn)闊：

《職業(yè)病防治法》第三十五條規(guī)定：“對從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動者，用人單位應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院衛(wèi)生行政部門的規(guī)定組織上崗前、在崗期間和離崗時的職業(yè)健康檢查，并將檢查結(jié)果書面告知勞動者。職業(yè)健康檢查費用由用人單位承擔(dān)。”“用人單位不得安排未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的勞動者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)?！痹谑律媛殬I(yè)病的鑒定和工傷賠償責(zé)任承擔(dān)方面，當(dāng)事人對自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù)證明。由于該石料公司沒按規(guī)定安排王某做崗前體檢，因此要想對王某不承擔(dān)工傷賠償責(zé)任，就必須拿出證據(jù)證明以下其中一點：一是王某在入職本公司之前就已患上了塵肺?。欢潜驹摴镜淖鳂I(yè)環(huán)境狀況、職工防護(hù)等符合標(biāo)準(zhǔn)要求。如果無法舉證證明其中一點，那么就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果，亦即應(yīng)承擔(dān)工傷保險責(zé)任，并依照《工傷保險條例》第六十二條“依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標(biāo)準(zhǔn)支付費用”之規(guī)定，向王某支付醫(yī)療費和其他工傷費用。

按規(guī)定給職工上工傷保險，組織崗前和離崗體檢，不僅維護(hù)了職工的權(quán)益，對企業(yè)本身也是件好事。然而，少數(shù)企業(yè)由于認(rèn)識不足，不安排體檢也不給上工傷保險，以為自己占了便宜，卻不料成了“替罪羊”，繳足了“學(xué)費”。

小保

公司未繳社保，員工還受服務(wù)期約束嗎

小保：

我在某公司工作半年后，老板看我表現(xiàn)好、能力強，有培養(yǎng)前途，就安排我外出接受15天的專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)。在我臨出發(fā)的前一天，公司跟我簽訂了服務(wù)期協(xié)議，約定我學(xué)成歸來后得為公司服務(wù)5年才能離職，否則應(yīng)支付給公司違約金5萬元。專項培訓(xùn)結(jié)束回到公司繼續(xù)上班半年后，我發(fā)現(xiàn)公司一直沒有給我繳納社保，于是就向公司遞交了辭職書，并與次日離開公司。公司認(rèn)為，我在遞交辭職書的第二天就沒繼續(xù)上班，沒有等到30日后才離開，構(gòu)成違法解除勞動合同，且給公司造成了損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。同時還說，我在服務(wù)期未滿就辭職，違反了服務(wù)期協(xié)議，應(yīng)向公司支付5萬元違約金。最近，公司準(zhǔn)備就上述兩項申請勞動仲裁。

請問：我應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失和支付違約金的責(zé)任嗎？

葉有成

葉有成：

該公司的兩項主張均不能成立。

首先，你遞交辭職信后可以立馬走人?！秳趧雍贤ā返谌邨l規(guī)定：“勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。該條中所涉及的辭職只有程序要求，而無條件要求，即屬于無理由辭職。”而《勞動合同法》第三十八條第一款第三項規(guī)定：“用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者可以解除勞動合同?！痹摋l中所涉及的辭職屬于有理由辭職，即一旦用人單位存在侵犯勞動者合法權(quán)益的過錯行為，勞動者在說明辭職理由或遞交辭職信后，就可以離開，無需再繼續(xù)上班三十日。因此，你基于公司未給你繳社保費而即時辭職，并不屬于違法解除勞動合同。根據(jù)《勞動合同法》第九十條的規(guī)定：“勞動者承擔(dān)賠償責(zé)任的情形之一，是其違法解除勞動合同且給用人單位造成了損失。”顯然，該公司要求你承擔(dān)賠償責(zé)任的理由不能成立。

其次，該公司無權(quán)要求你支付違約金?！秳趧雍贤▽嵤l例》第二十六條第一款規(guī)定：“用人單位與勞動者約定了服務(wù)期，勞動者依照《勞動合同法》第三十八條的規(guī)定解除勞動合同的，不屬于違反服務(wù)期的約定，用人單位不得要求勞動者支付違約金?！庇捎谠摴疚礊槟憷U納社保費，存在法定的過錯，因此盡管你的5年服務(wù)期才開始不久，你也有權(quán)解除勞動合同，且不構(gòu)成違約，相應(yīng)地，該公司無權(quán)要求你支付所謂的違約金。

小保

注：以上稿件由安徽警官職業(yè)學(xué)院潘家永解答。若有疑義，歡迎讀者來信來電，以便本刊完善問題解答。

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