《民法典·婚姻家庭編》的編纂策略與制度走向

文/王歌雅

《民法典·婚姻家庭編》的編纂，加速了民法典編纂的進程，對于2020年完成《民法典》編纂的歷史使命，具有重大的立法意義與實踐價值。關(guān)注《民法典·婚姻家庭編》的編纂策略與制度走向，既可助益《民法典》編纂的歷史使命，也可完善我國的婚姻家庭立法體系，承擔(dān)回應(yīng)民眾婚姻家庭關(guān)切的神圣職責(zé)。

立法基點

1949年后，我國頒布的第一部法律是《中華人民共和國婚姻法》（簡稱《婚姻法》）。基于特定的歷史背景、立法傳承、制度借鑒、社會需要等考慮，《婚姻法》采取了專門立法模式。在新的歷史時期，《婚姻法》依然要擔(dān)負(fù)建設(shè)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系的神圣使命，并將逐步完成向《民法典·婚姻家庭編》回歸的歷史轉(zhuǎn)型，這是歷史抉擇、時代機遇、社會需要與民眾期待。

（一）關(guān)注《民法典·婚姻家庭編》的編纂理念

《民法典·婚姻家庭編》的編纂，既體現(xiàn)出《婚姻法》立法模式的改變，也將顯現(xiàn)出《民法典·婚姻家庭編》的立法理念與制度走向。編纂《民法典·婚姻家庭編》，應(yīng)實現(xiàn)四個結(jié)合：國際視野與國內(nèi)關(guān)注相結(jié)合；制度完善與司法實踐相結(jié)合；權(quán)益保障與文化引領(lǐng)相結(jié)合；家風(fēng)建設(shè)與法治建設(shè)相結(jié)合。

（二）豐富《民法典·婚姻家庭編》的編纂智慧

《民法典·婚姻家庭編》的編纂，與《民法典》其他諸分編的編纂具有不同的思考路徑與編纂機理，這是由《民法典·婚姻家庭編》的倫理屬性與人文意蘊決定的。編纂《民法典·婚姻家庭編》，應(yīng)豐富編纂智慧，實現(xiàn)立法傳承與立法創(chuàng)新、立法完善與立法昭示的有機統(tǒng)一；尤要解決婚姻家庭立法進程中的理論問題、制度問題、觀念問題與實踐問題。即在完善我國現(xiàn)行《婚姻法》既存制度與體系結(jié)構(gòu)的同時，補益婚姻家庭制度的立法空白，實現(xiàn)婚姻家庭立法的科學(xué)化、本土化、國際化與適用化。

（三）回應(yīng)《民法典·婚姻家庭編》的編纂期待

編纂《民法典·婚姻家庭編》，應(yīng)關(guān)注總則、結(jié)婚、配偶關(guān)系、離婚、親子關(guān)系等立法難點及問題解決，以實現(xiàn)下述立法目標(biāo)：一是完成《民法典·婚姻家庭編》各章之間的制度定位、立法銜接與實踐應(yīng)對，加快《民法典》編纂進程；二是實現(xiàn)《民法典·婚姻家庭編》對民眾婚姻家庭生活的回應(yīng)、指導(dǎo)、約束與規(guī)范，提升民眾建設(shè)婚姻家庭的能力與智慧；三是完成《民法典·婚姻家庭編》對民眾婚姻家庭文化的修正與建構(gòu)，推進我國婚姻家庭文化建設(shè)、家風(fēng)建設(shè)的進程。《民法典·婚姻家庭編》應(yīng)以倫理性、人文性、包容性、前瞻性、適用性為立法基點。

編纂策略

《民法典·婚姻家庭編》的編纂目的，就是制定出具有法律理性、倫理關(guān)懷、德性引導(dǎo)、習(xí)俗超越的調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的法律規(guī)范。

（一）注重體系協(xié)調(diào)

編纂《民法典·婚姻家庭編》，是法治中國建設(shè)路徑之一。要完成《民法典·婚姻家庭編》編纂的歷史使命，需注重婚姻家庭編體系內(nèi)和體系外的充分協(xié)調(diào)與有機統(tǒng)一。體系內(nèi)的協(xié)調(diào)，即婚姻家庭編各章之間在制度、理念、原則、規(guī)范層面的高度銜接與有機統(tǒng)一；體系外的協(xié)調(diào)，即婚姻家庭編與《民法典》其他各分編之間在制度、理念、原則、規(guī)范等層面的高度銜接與有機協(xié)調(diào)。

（二）尊重主體需要

《民法典·婚姻家庭編》的編纂，并非單純擬定法律規(guī)范或行為規(guī)范，而是融合滿足主體需要即人的需要的邏輯自洽的制度體系。編纂《民法典·婚姻家庭編》，應(yīng)關(guān)注、尊重主體的多元需要。一是維護婚姻家庭的和諧與穩(wěn)定。即應(yīng)明確宣示“婚姻、家庭受國家的保護”這一理念；繼續(xù)貫徹現(xiàn)行《婚姻法》的基本原則；弘揚現(xiàn)行《婚姻法》的倡導(dǎo)性規(guī)范；積極踐行善良風(fēng)俗原則；遏制違法婚姻家庭行為；保障民眾的婚姻家庭權(quán)益，維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系。二是注重親屬關(guān)系的協(xié)調(diào)與保障。即須客觀界定親屬的范圍與種類；明確親屬的含義；界定親等計算法；規(guī)范近親屬的范圍；為親屬關(guān)系的和諧與關(guān)愛提供法律保障。

（三）維護性別平等

維護性別平等，既是人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)，也是國家理念。貫徹男女平等基本國策，是我國政府的努力方向與根本信念?！睹穹ǖ洹せ橐黾彝ゾ帯返木幾?，應(yīng)實現(xiàn)男女平等原則的統(tǒng)攝功能、自律功能。即將男女平等原則作為編纂《民法典·婚姻家庭編》的倫理信念與立法信念，內(nèi)化為民眾的內(nèi)心信念。為貫徹男女平等原則，男女結(jié)婚年齡應(yīng)作統(tǒng)一規(guī)定；為踐履性別平等精神，夫妻關(guān)系規(guī)范應(yīng)內(nèi)涵平等追求；為實施差別平等理念，離婚規(guī)范應(yīng)恪守實質(zhì)平等追求。此外，圍繞家庭關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系、監(jiān)護關(guān)系的法律規(guī)范擬定，依然要貫徹男女平等原則，為創(chuàng)建平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系而努力。

（四）矯正社會排擠

為保障民眾婚姻家庭權(quán)益免遭社會排擠，應(yīng)通過《民法典·婚姻家庭編》的編纂，建構(gòu)完善的婚姻家庭制度，實現(xiàn)對婚姻家庭關(guān)系的規(guī)范與救濟。為應(yīng)對傳統(tǒng)婚嫁習(xí)俗引發(fā)的資源排擠，《民法典·婚姻家庭編》應(yīng)明確規(guī)定婚約及其解除的后果，即“男女雙方可以自愿訂立婚約，婚約不具有法律效力。解除婚約的，給付彩禮或者嫁妝的一方有權(quán)請求返還”。為修正傳統(tǒng)性別分工導(dǎo)致的權(quán)益排擠，《民法典·婚姻家庭編》在繼續(xù)實施《婚姻法》第40條原有規(guī)定的同時，應(yīng)協(xié)調(diào)夫妻共同財產(chǎn)制之下的家事貢獻補償以及明確界定家事貢獻補償?shù)某绦蚺c方法，即“夫妻未書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照顧老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)，離婚時通過分割夫妻共同財產(chǎn)不能得到適當(dāng)補償?shù)?，有?quán)請求另一方以個人財產(chǎn)給予補償”。

（五）維護公平正義

公平正義，作為社會主義核心價值觀的主要內(nèi)涵之一，既是國家和社會的發(fā)展方向與價值目標(biāo)，也是《民法典·婚姻家庭編》編纂的努力方向。為疏解離婚率增高的焦慮，《民法典·婚姻家庭編》的編纂，應(yīng)作好制度設(shè)計與法律規(guī)范：設(shè)置登記離婚的審查期，應(yīng)對草率離婚，緩解沖動離婚；明確規(guī)定登記離婚的瑕疵救濟程序，應(yīng)對欺騙離婚，疏解規(guī)避政策的離婚所導(dǎo)致的后果；設(shè)置訴訟離婚的苛刻條款，維護子女和善意當(dāng)事人的權(quán)益。為緩解離婚債務(wù)清償?shù)目只?，《民法典·婚姻家庭編》?yīng)增加并完善如下制度：一是完善夫妻共同債務(wù)清償?shù)脑瓌t與方法，彌補現(xiàn)行《婚姻法》第41條關(guān)于夫妻離婚時共同債務(wù)清償?shù)闹贫染窒?；二是增加夫妻個人債務(wù)清償?shù)脑瓌t與方法，填充現(xiàn)行《婚姻法》尚無關(guān)于此項規(guī)定的立法欠缺；三是增加夫妻的共同債務(wù)與個人債務(wù)的清償與追償?shù)脑瓌t與方法，彌補現(xiàn)行《婚姻法》的立法空白；四是增加夫妻共同債務(wù)與夫妻個人債務(wù)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，彌補現(xiàn)行《婚姻法》的制度缺陷；五是增加規(guī)定離婚財產(chǎn)公允分割救濟措施，維護善意當(dāng)事人的財產(chǎn)權(quán)益。

制度走向

《民法典·婚姻家庭編》作為婚姻家庭法律規(guī)范的載體，應(yīng)以婚姻家庭制度的完善、婚姻家庭立法的科學(xué)、婚姻家庭規(guī)范的適用、婚姻家庭理念的前瞻作為基礎(chǔ)與歸宿。

（一）明確婚姻自由的邊界

為確?；橐鲋黧w的意志自由，《民法典·婚姻家庭編》應(yīng)對婚姻自由權(quán)利的行使作出界定，以明確婚姻主體的意志自由及意志實現(xiàn)的邊界。

關(guān)于結(jié)婚制度的完善與延展，《民法典·婚姻家庭編》應(yīng)增加禁婚親規(guī)范。即有下列情形之一，禁止結(jié)婚：“雙方為直系血親、四親等以內(nèi)的旁系血親或者直系姻親的，但相同輩分的四親等以內(nèi)的擬制旁系血親除外。擬制直系血親或者直系姻親關(guān)系終止后亦不得結(jié)婚。”為回應(yīng)同居關(guān)切，《民法典·婚姻家庭編》應(yīng)以開放、前瞻的立法情懷，對同居行為的效力進行原則性規(guī)定。即“雙方未經(jīng)結(jié)婚登記自愿共同生活的，其財產(chǎn)關(guān)系有約定的，依照約定；沒有約定的，適用按份共有的規(guī)定”。

關(guān)于離婚制度的增補與修正，《民法典·婚姻家庭編》應(yīng)界定訴訟離婚的法定事由。一是斟酌訴訟離婚的法定條件?！叭缁橐鲫P(guān)系確已破裂，調(diào)解無效的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚?！币驗椋橐鲫P(guān)系是婚姻家庭法的調(diào)整對象；婚姻關(guān)系內(nèi)涵愛情、親情等情感要素。二是增補認(rèn)定婚姻關(guān)系破裂的法定情形。在保留《婚姻法》第32條關(guān)于準(zhǔn)予離婚法定事由的基礎(chǔ)上，增加相關(guān)認(rèn)定婚姻關(guān)系破裂的情形，如發(fā)生婚外性行為的；因感情不和分居滿兩年，或者經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，分居滿一年的；患有嚴(yán)重的精神病經(jīng)治不愈的。增加其他導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的相關(guān)情形，有助于準(zhǔn)確判斷婚姻關(guān)系是否破裂，保障離婚自由。三是增補無民事行為能力人的訴訟離婚規(guī)定。為避免無民事行為能力人的配偶不愿離婚且侵犯其權(quán)益的行為發(fā)生，《民法典·婚姻家庭編》應(yīng)關(guān)注并保護無民事行為能力人的訴訟離婚權(quán)益。

（二）充實夫妻關(guān)系的內(nèi)涵

為引導(dǎo)、規(guī)范、塑造良善的夫妻關(guān)系，《民法典·婚姻家庭編》應(yīng)對夫妻關(guān)系的內(nèi)涵進行界定與充實，以回應(yīng)夫妻關(guān)系立法的現(xiàn)實期待與權(quán)益訴求，創(chuàng)建民主、平等、獨立、和諧的夫妻關(guān)系。

圍繞夫妻人身關(guān)系規(guī)范的充實，《民法典·婚姻家庭編》應(yīng)增加三個規(guī)范。（1）界定夫妻平等生育權(quán)。（2）界定婚姻家庭信息知情權(quán)，即“在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻均有權(quán)知悉涉及婚姻、家庭利益以及共同財產(chǎn)的重要信息。有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)予以配合”。（3）界定夫妻間的家事代理權(quán)，即“夫妻就家庭日常生活事務(wù)相互享有代理權(quán)。在共同生活期間，夫妻任何一方均可以代表對方處理日常家庭事務(wù)。夫妻對家事代理權(quán)附加的限制，不得對抗善意第三人”。

圍繞夫妻財產(chǎn)關(guān)系規(guī)范的充實，《民法典·婚姻家庭編》應(yīng)關(guān)注并回應(yīng)民眾的財產(chǎn)需求。首先，界定夫妻財產(chǎn)的范圍。即分別對夫妻的共同財產(chǎn)、個人財產(chǎn)的范圍進行界定，以實現(xiàn)對現(xiàn)行《婚姻法》的繼受與突破。其次，界定夫妻對共同財產(chǎn)的行使權(quán)利。基于夫妻倫理共同體的考慮，對夫妻共同財產(chǎn)的處理，須達成一致的意思表示。再次，界定夫妻婚內(nèi)析產(chǎn)的權(quán)利。該規(guī)定的立法價值，在于對同意價值的實現(xiàn)條件——合意、知情、無害、公正——的滿足與落實。

（三）規(guī)制親子關(guān)系的認(rèn)定

針對我國《婚姻法》僅對親子關(guān)系作出基礎(chǔ)性或一般性規(guī)定的現(xiàn)狀，《民法典·婚姻家庭編》應(yīng)著重規(guī)范親子關(guān)系的認(rèn)定、親子關(guān)系的特別適用。

《民法典·婚姻家庭編》的編纂，將為親子關(guān)系的確認(rèn)提供立法契機。首先，填補自然血親親子關(guān)系確認(rèn)的立法空白。自然血親親子關(guān)系的確認(rèn)，主要包括三個方面的制度。一是親子關(guān)系的推定與否認(rèn)。須明確規(guī)范親子關(guān)系的推定，并對推定的否認(rèn)予以界定。二是親生子女的認(rèn)領(lǐng)。子女認(rèn)領(lǐng)，包括自愿認(rèn)領(lǐng)與強制認(rèn)領(lǐng)。認(rèn)領(lǐng)應(yīng)兼顧親子雙方的利益，且須明確認(rèn)領(lǐng)的主體、同意權(quán)的行使及認(rèn)領(lǐng)的效力。三是人工生育子女法律地位的界定。即“采取人工輔助生殖技術(shù)出生的子女，是同意采取該方式生育子女的男女雙方的親生子女”。其次，彌補非自然血親的親子關(guān)系確認(rèn)的立法欠缺。具體立法內(nèi)容包括：一是界定擬制血親的繼父母子女關(guān)系的產(chǎn)生；二是界定繼父母子女關(guān)系的解除；三是界定解除繼父母子女關(guān)系的法律后果；四是界定繼父母子女關(guān)系的終止。

《民法典·婚姻家庭編》應(yīng)適時解決親子關(guān)系沖突，融洽親子關(guān)系。首先，充實親子關(guān)系的基礎(chǔ)規(guī)定。在父母子女的權(quán)利義務(wù)一節(jié)，應(yīng)規(guī)定兩個方面內(nèi)容。一是父母照護的含義與原則。即父母照護包括對未成年子女的人身照護和財產(chǎn)照護。為確保父母照護義務(wù)與權(quán)利的依法行使，還須規(guī)定照護權(quán)利的剝奪與恢復(fù)，以保護未成年子女的權(quán)益。二是子女的義務(wù)。子女的一般義務(wù)及除外規(guī)定如下：“子女應(yīng)當(dāng)孝敬父母。成年子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。本義務(wù)不因父母婚姻關(guān)系變化而終止，但父母對子女實施虐待、遺棄、強奸等犯罪行為的除外。子女應(yīng)當(dāng)尊重父母的婚姻權(quán)利，不得干涉父母再婚以及婚后的生活?！苯Y(jié)合我國當(dāng)下家風(fēng)家教建設(shè)工作的開展，參照相關(guān)立法例，規(guī)定“子女在與父母共同生活期間，有義務(wù)承擔(dān)與其年齡、體力和健康狀況相適應(yīng)的家務(wù)勞動”。其次，充實父母離婚后親子關(guān)系的特別規(guī)定。為應(yīng)對離婚率持續(xù)增高引發(fā)的子女撫育問題，應(yīng)界定子女撫養(yǎng)的酌定情形；界定子女撫育費給付的方法、數(shù)額確定的參酌因素、撫育費變更的相關(guān)情形等，以維護子女的生存與發(fā)展。

（四）實現(xiàn)收養(yǎng)制度的回歸

自中華人民共和國建立以來，《收養(yǎng)法》一直以單行法的形式獨立于《婚姻法》之外。如何憑借我國《民法典》編纂的契機進一步完善我國的收養(yǎng)制度，是《民法典·婚姻家庭編》的又一歷史使命。

為避免《收養(yǎng)法》存在的收養(yǎng)目的片面、收養(yǎng)條件過嚴(yán)、收養(yǎng)程序監(jiān)督不力等欠缺，《民法典·婚姻家庭編》的編纂應(yīng)關(guān)注兩個問題。首先，放寬收養(yǎng)條件。即須對《收養(yǎng)法》規(guī)定的收養(yǎng)條件進行修正。一是適度拓寬收養(yǎng)渠道。僅將被收養(yǎng)人的條件限制在“未成年人”，取消“不滿14周歲”的年齡限制。二是適當(dāng)放寬收養(yǎng)人的條件。刪除收養(yǎng)人“無子女”或者“只有一名子女”的條件限制，實現(xiàn)兒童利益的最佳化。三是修正無配偶者的收養(yǎng)條件。即“無配偶者收養(yǎng)子女只能單方收養(yǎng)，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間應(yīng)當(dāng)相差三十歲以上”。其次，完善收養(yǎng)程序。為排除違法收養(yǎng)和盲目收養(yǎng)，《民法典·婚姻家庭編》應(yīng)簡化收養(yǎng)程序；增設(shè)試收養(yǎng)期；保障戶口登記。

為避免無效收養(yǎng)以及保障解除收養(yǎng)關(guān)系渠道的順暢，《民法典·婚姻家庭編》應(yīng)增加兩個方面的規(guī)定。首先，增補收養(yǎng)效力制度。即須對收養(yǎng)效力進行如下完善：一是增設(shè)無效收養(yǎng)制度；二是賦予事實收養(yǎng)以補正效力。其次，增補收養(yǎng)解除制度。具體完善措施：一是尊重當(dāng)事人解除收養(yǎng)關(guān)系的意愿，取消《收養(yǎng)法》第26條第1款限制解除收養(yǎng)關(guān)系的強制性規(guī)定，以利收養(yǎng)關(guān)系的建立與解除；二是規(guī)定養(yǎng)父母單方解除收養(yǎng)關(guān)系的條件與效力，救濟特殊情形下的養(yǎng)父母一方解除收養(yǎng)的權(quán)益；三是明確收養(yǎng)關(guān)系無效與解除的責(zé)任承擔(dān)。

總之，《民法典·婚姻家庭編》在對上述環(huán)節(jié)作出增補和修正外，還應(yīng)對監(jiān)護制度進行補充規(guī)定，以實現(xiàn)對婚姻家庭關(guān)系的全方位調(diào)整與多層面規(guī)范，進而實現(xiàn)與《民法典·總則》的對接與呼應(yīng)。正所謂：民法典的編纂是一個嚴(yán)密的系統(tǒng)，涉及理念傳承、制度完善、規(guī)范充實、價值更新。只有充分關(guān)注《民法典·婚姻家庭編》編纂的現(xiàn)實需求與立法挑戰(zhàn)，才能定位《民法典·婚姻家庭編》的編纂策略與制度走向，也才能將保護婚姻家庭關(guān)系主體的人格自由與身份平等、人身權(quán)益與財產(chǎn)權(quán)益作為立法使命與歷史責(zé)任。