科創(chuàng)板與企業(yè)知識產(chǎn)權管理

姚李英 朱翊

科創(chuàng)板的定位決定了科創(chuàng)板企業(yè)具有較高的科技創(chuàng)新能力，而知識產(chǎn)權管理是保障科技創(chuàng)新利益的重要手段，科創(chuàng)板企業(yè)和希望在科創(chuàng)板上市的企業(yè)應盡早建立自己的知識產(chǎn)權管理體系，其中最重要的是建立較完善的專利保護體系。

2019年6月13日，科創(chuàng)板正式開板，不到三個月后，科創(chuàng)板已有上市企業(yè)29家，總募集資金超過400億元?？苿?chuàng)板采用以信息披露為核心的注冊制，企業(yè)的知識產(chǎn)權資產(chǎn)、核心技術和人才儲備都需要按規(guī)定向市場進行披露，企業(yè)的科技實力將直接接受市場的檢驗。因此，缺乏技術的企業(yè)將會被資本市場所淘汰，而對于真正的科技創(chuàng)新型的企業(yè)，科創(chuàng)板落地則是一個利好，可以得到更多在資本市場上實現(xiàn)股權融資和上市發(fā)展的機會。那么，科創(chuàng)板對于企業(yè)的知識產(chǎn)權管理提出了哪些新的要求呢？

定位和條件

科創(chuàng)板旨在補齊資本市場服務科技創(chuàng)新的短板，增強對創(chuàng)新企業(yè)的包容性與適應性，這一點可以從《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）》（以下簡稱《管理辦法》）對科創(chuàng)板的定位中看出，《管理辦法》第三條明確規(guī)定：“面向世界科技前沿、面向經(jīng)濟主戰(zhàn)場、面向國家重大需求。優(yōu)先支持符合國家戰(zhàn)略，擁有關鍵核心技術，科技創(chuàng)新能力突出，主要依靠核心技術開展生產(chǎn)經(jīng)營，具有穩(wěn)定的商業(yè)模式，市場認可度高，社會形象良好，具有較強成長性的企業(yè)”。

與現(xiàn)有的新三板和創(chuàng)業(yè)板相比，科創(chuàng)板主要是為創(chuàng)新型科技企業(yè)服務，特別是為初創(chuàng)或者規(guī)模較大但尚未滿足現(xiàn)有板塊對盈利的硬性要求的企業(yè)，提供一種新型的上市募資渠道。而這一點也可從科創(chuàng)板的上市條件中看出——

第一，預計市值不低于人民幣10億元，最近兩年凈利潤均為正且累計凈利潤不低于人民幣5000萬元，或者預計市值不低于人民幣10億元，最近一年凈利潤為正且營業(yè)收入不低于人民幣1億元;第二，預計市值不低于人民幣15億元，最近一年營業(yè)收入不低于人民幣2億元，且最近三年研發(fā)投入合計占最近三年營業(yè)收入的比例不低于15%;第三，預計市值不低于人民幣20億元，最近一年營業(yè)收入不低于人民幣3億元，且最近三年經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計不低于人民幣1億元;第四，預計市值不低于人民幣30億元，且最近一年營業(yè)收入不低于人民幣3億元;或者預計市值不低于人民幣40億元，主要業(yè)務或產(chǎn)品需經(jīng)國家有關部門批準，市場空間大，目前已取得階段性成果，并獲得知名投資機構一定金額的投資。醫(yī)藥行業(yè)企業(yè)需取得至少一項一類新藥二期臨床試驗批件，其他符合科創(chuàng)板定位需具備明顯的技術優(yōu)勢并滿足相應條件。

科創(chuàng)板與知識產(chǎn)權

科創(chuàng)板的定位決定了其主要服務于符合國家戰(zhàn)略、突破關鍵核心技術、市場認可度高的科技創(chuàng)新企業(yè)。因此，科創(chuàng)板上市委員會對于申請上市企業(yè)在知識產(chǎn)權和研發(fā)投入方面十分重視?？苿?chuàng)板上市委對知識產(chǎn)權的重視，要求申請科創(chuàng)板上市的企業(yè)更加重視自身的知識產(chǎn)權管理，并積極了解科創(chuàng)板對知識產(chǎn)權的相關要求?？苿?chuàng)板對申請上市企業(yè)在知識產(chǎn)權方面的要求主要包括：

發(fā)行時無知識產(chǎn)權重大權屬糾紛

《管理辦法》第二章規(guī)定了科創(chuàng)板的發(fā)行條件，第十二條規(guī)定“發(fā)行人業(yè)務完整，具有直接面向市場獨立持續(xù)經(jīng)營的能力”，該條之（三）規(guī)定“發(fā)行人不存在主要資產(chǎn)、核心技術、商標等的重大權屬糾紛，重大償債風險，重大擔保、訴訟、仲裁等或有事項，經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將要發(fā)生重大變化等對持續(xù)經(jīng)營有重大不利影響的事項?！?/p>

公司合法擁有商標、專利、非專利技術的所有權或者使用權，不存在核心技術、商標的重大權屬糾紛和重大擔保、訴訟、仲裁等或有事項，確保公司知識產(chǎn)權的合法性。

披露知識產(chǎn)權風險

《管理辦法》第四章規(guī)定了科創(chuàng)板的信息披露，第三十九條規(guī)定“發(fā)行人應當根據(jù)自身特點，有針對性地披露行業(yè)特點、業(yè)務模式、公司治理、發(fā)展戰(zhàn)略、經(jīng)營政策、會計政策，充分披露科研水平、科研人員、科研資金投入等相關信息，并充分揭示可能對公司核心競爭力、經(jīng)營穩(wěn)定性以及未來發(fā)展產(chǎn)生重大不利影響的風險因素。”這一規(guī)定包括了必然影響公司核心競爭力和經(jīng)營穩(wěn)定性的知識產(chǎn)權風險。

《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第 41 號——科創(chuàng)板公司招股說明書》（以下簡稱《第41號準則》） 第三十三條進一步明確具體化了相關的知識產(chǎn)權風險披露規(guī)定，“發(fā)行人應結合科創(chuàng)企業(yè)特點，披露由于重大技術、產(chǎn)品、政策、經(jīng)營模式變化等可能導致的風險：（一）技術風險，包括技術升級迭代、研發(fā)失敗、技術專利許可或授權不具排他性、技術未能形成產(chǎn)品或實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化等風險……（五）法律風險，包括重大技術、產(chǎn)品糾紛或訴訟風險，土地、資產(chǎn)權屬瑕疵，股權糾紛，行政處罰等方面對發(fā)行人合法合規(guī)性及持續(xù)經(jīng)營的影響?！?/p>

《第41號準則》第六十二條規(guī)定：“發(fā)行人應分析披露其具有直接面向市場獨立持續(xù)經(jīng)營的能力：（一）資產(chǎn)完整方面。生產(chǎn)型企業(yè)具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關的主要生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關的主要土地、廠房、機器設備以及商標、專利、非專利技術的所有權或者使用權，具有獨立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng);非生產(chǎn)型企業(yè)具備與經(jīng)營有關的業(yè)務體系及主要相關資產(chǎn)……（七）發(fā)行人不存在主要資產(chǎn)、核心技術、商標的重大權屬糾紛，重大償債風險，重大擔保、訴訟、仲裁等或有事項，經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或將要發(fā)生的重大變化等對持續(xù)經(jīng)營有重大影響的事項?！?/p>

披露知識產(chǎn)權資產(chǎn)

《第41號準則》第五十三條規(guī)定，“發(fā)行人應披露對主要業(yè)務有重大影響的主要固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)等資源要素的構成，分析各要素與所提供產(chǎn)品或服務的內(nèi)在聯(lián)系，是否存在瑕疵、糾紛和潛在糾紛，是否對發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營存在重大不利影響。發(fā)行人與他人共享資源要素的，如特許經(jīng)營權，應披露共享的方式、條件、期限、費用等?！?/p>

知識產(chǎn)權資產(chǎn)是公司的核心無形資產(chǎn)，專利、商標、著作權（版權）、商業(yè)秘密、集成電路布圖設計、計算機軟件版權等知識產(chǎn)權對公司業(yè)務具有重大影響，與所提供產(chǎn)品或服務具有重大內(nèi)在聯(lián)系。

披露所處行業(yè)基本情況及其競爭狀況

《第41號準則》第五十條規(guī)定了“發(fā)行人應結合所處行業(yè)基本情況披露其競爭狀況”，其中包括：“（三）所屬行業(yè)在新技術、新產(chǎn)業(yè)、新業(yè)態(tài)、新模式等方面近三年的發(fā)展情況和未來發(fā)展趨勢，發(fā)行人取得的科技成果與產(chǎn)業(yè)深度融合的具體情況;（四）發(fā)行人產(chǎn)品或服務的市場地位、技術水平及特點、行業(yè)內(nèi)的主要企業(yè)、競爭優(yōu)勢與劣勢、行業(yè)發(fā)展態(tài)勢、面臨的機遇與挑戰(zhàn)，以及上述情況在報告期內(nèi)的變化及未來可預見的變化趨勢;（五）發(fā)行人與同行業(yè)可比公司在經(jīng)營情況、市場地位、技術實力、衡量核心競爭力的關鍵業(yè)務數(shù)據(jù)、指標等方面的比較情況?！?/p>

披露核心技術及技術來源

《第41號準則》第五十四條規(guī)定了核心技術及技術來源和技術先進性及具體表征的信息披露。其中規(guī)定：“發(fā)行人應披露主要產(chǎn)品或服務的核心技術及技術來源，結合行業(yè)技術水平和對行業(yè)的貢獻，披露發(fā)行人的技術先進性及具體表征。披露發(fā)行人的核心技術是否取得專利或其他技術保護措施、在主營業(yè)務及產(chǎn)品或服務中的應用和貢獻情況”;“發(fā)行人應披露正在從事的研發(fā)項目、所處階段及進展情況、相應人員、經(jīng)費投入、擬達到的目標;結合行業(yè)技術發(fā)展趨勢，披露相關科研項目與行業(yè)技術水平的比較;披露報告期內(nèi)研發(fā)投入的構成、占營業(yè)收入的比例。與其他單位合作研發(fā)的，還應披露合作協(xié)議的主要內(nèi)容，權利義務劃分約定及采取的保密措施等”;“發(fā)行人應披露核心技術人員、研發(fā)人員占員工總數(shù)的比例，核心技術人員的學歷背景構成，取得的專業(yè)資質及重要科研成果和獲得獎項情況，對公司研發(fā)的具體貢獻，發(fā)行人對核心技術人員實施的約束激勵措施，報告期內(nèi)核心技術人員的主要變動情況及對發(fā)行人的影響?！?/p>

報送知識產(chǎn)權文件

《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第42號——首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市申請文件》（以下簡稱《第42號準則》）規(guī)定了應報送的文件：一是發(fā)行人擁有或使用的對其生產(chǎn)經(jīng)營有重大影響的商標、專利、計算機軟件著作權等知識產(chǎn)權證書清單（需列明證書所有者或使用者名稱、證書號碼、權利期限、取得方式、是否及存在何種他項權利等內(nèi)容）。發(fā)行人律師就清單所列產(chǎn)權證書出具鑒證意見。二是特許經(jīng)營權證書。三是對發(fā)行人有重大影響的商標、專利、專有技術等知識產(chǎn)權許可使用協(xié)議。

上交所在發(fā)行上市審核中，上市委還可以根據(jù)需要就發(fā)行人是否符合科創(chuàng)板定位及發(fā)行上市申請文件中與發(fā)行人業(yè)務與技術相關的問題，向上交所設立的科技創(chuàng)新咨詢委員會提出咨詢。

企業(yè)知識產(chǎn)權管理

科創(chuàng)板的定位決定了科創(chuàng)板企業(yè)具有相對較高的科技創(chuàng)新能力，而知識產(chǎn)權管理是保障科技創(chuàng)新利益的重要手段，科創(chuàng)板企業(yè)和希望在科創(chuàng)板上市的企業(yè)應盡早建立自己的知識產(chǎn)權管理體系，而其中最重要的是科創(chuàng)板企業(yè)應該建立較完善的專利保護體系。

科創(chuàng)板企業(yè)普遍重視企業(yè)的研發(fā)工作，這是科創(chuàng)板的定位決定的?？苿?chuàng)板在審核過程中就已經(jīng)開始高度關注研發(fā)費用率這一指標，甚至上市標準就基于研發(fā)費用率（15%）。從已經(jīng)成功在科創(chuàng)板上市的企業(yè)來看，研發(fā)費用率中位數(shù)為10%。與之相對，目前A股公司中只有少量公司披露研發(fā)費用率，已披露的中位數(shù)是4%。

企業(yè)在重視研發(fā)的同時應注意研發(fā)布局的合理性，不應當僅僅一味提高研發(fā)投入。已有科創(chuàng)板上市申請企業(yè)因研發(fā)費用持續(xù)增長，占營業(yè)收入比例持續(xù)提高，卻仍無法滿足主要客戶產(chǎn)品升級換代需要，而受到科創(chuàng)板上市委的質詢。企業(yè)應建立與研發(fā)活動及研發(fā)費用歸集相關的內(nèi)部控制制度，提高研發(fā)效率。企業(yè)還應重視其持續(xù)研發(fā)創(chuàng)新能力并及時規(guī)劃其下一步的技術創(chuàng)新戰(zhàn)略。

為了保護企業(yè)研發(fā)的成果，企業(yè)必須重視專利的申請。作為高科技企業(yè)，如果沒有建立起自己較為完善的專利保護體系，那么在面對競爭對手的專利訴訟或挑戰(zhàn)時將難以保護自己的利益，而建立起企業(yè)專利保護體系會反過來要求進一步加大對研發(fā)的投入。

建立企業(yè)專利保護體系不僅僅意味著申請專利，這一點在科創(chuàng)板上市委審議會議對企業(yè)的提問中也有所體現(xiàn)：知識產(chǎn)權相關問題是上市委的提問最多的領域。例如：睿創(chuàng)微納被問及，公司未申請境外專利，境外銷售是否存在侵犯境外知識產(chǎn)權風險及其他市場風險;方邦電子被要求提供被授予發(fā)明專利的數(shù)量，并說明公司就研發(fā)立項和專利申請是否有系統(tǒng)性安排;熱景生物被要求說明實際控制人獲得的國家技術發(fā)明二等獎相關技術產(chǎn)權是否歸公司所有;山石網(wǎng)科被要求結合蔣東毅和劉向明的取得專利數(shù)量、參與項目數(shù)量等說明二位在公司研發(fā)和創(chuàng)新體系中的作用，說明公司研發(fā)能力和創(chuàng)新體系是否高度依賴蔣東毅和劉向明，同時被要求說明除該二人外，其他眾多專利技術主要發(fā)明人未被認定為核心技術人員的依據(jù)是否充分。

上市委的問題與科創(chuàng)板對上市披露的要求緊密相關，企業(yè)應在上市申報前提前做好相應的準備。我們還建議申報企業(yè)合理安排其知識產(chǎn)權布局：企業(yè)應關注并了解可能面臨的來自國內(nèi)外競爭對手的知識產(chǎn)權風險，針對性地提高企業(yè)抗風險能力，保證企業(yè)具有直接面向市場的獨立持續(xù)經(jīng)營的能力;企業(yè)應注意規(guī)劃專利的系統(tǒng)結構，以降低產(chǎn)品的技術迭代風險;企業(yè)應增強對創(chuàng)新團隊的管理與建設，重視人才的培養(yǎng)，這涉及公司技術研發(fā)的知識產(chǎn)權管理和知識產(chǎn)權來源;企業(yè)還應當對其技術研發(fā)屬于原創(chuàng)性還是改進型有所認識，了解其知識產(chǎn)權來源是他人許可轉讓還是獨立取得，是否依賴他人，這是評判技術的先進性和獨立性的重要指標;同時，企業(yè)應加強技術研發(fā)過程中的知識產(chǎn)權管理，特別是保密管理和權利歸屬管理，這決定了公司對技術的擁有和控制。

科創(chuàng)板是我國資本市場制度的重大變革，企業(yè)面臨著未來的分化加劇和更加激烈的競爭，這對企業(yè)提出了新的挑戰(zhàn)。面對挑戰(zhàn)，科技企業(yè)需要明確自己的核心技術，不斷地投入研發(fā)，不斷地增強自己的科技創(chuàng)新的屬性并建立起相對完善的企業(yè)內(nèi)知識產(chǎn)權保護體系。只有這樣創(chuàng)新企業(yè)才能夠抓住科創(chuàng)板的機遇，實現(xiàn)自身的高速度、高質量發(fā)展。