“有意解約”之應(yīng)對策略初探

陳啟星

【摘? 要】伴隨廣東省經(jīng)濟(jì)快速增長，交通網(wǎng)絡(luò)迅猛發(fā)展與汽車保有量不斷增加的背景下，部分出租加油站的業(yè)主受經(jīng)濟(jì)利益的誘惑，“有意”提前終止合同，并有計(jì)劃、有步驟地創(chuàng)造條件故意造成承租方違約，從而實(shí)現(xiàn)提前收回油站自營、高價轉(zhuǎn)租、變賣土地、轉(zhuǎn)讓給第三方經(jīng)營等目的。本論文以加油站租賃合同為視角，分析 “有意解約”出現(xiàn)的原因、類型，提出了相應(yīng)的應(yīng)對措施。

【關(guān)鍵詞】有意解約;根本違約;應(yīng)對策略

1.問題的引出

改革開放以來，廣東省經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速，現(xiàn)已成為中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展最快、對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易最發(fā)達(dá)、最具市場活力和投資吸引力的地區(qū)之一。2019年，廣東省實(shí)現(xiàn)地區(qū)生產(chǎn)總值（初步核算數(shù)）107671.07億元，比上年增長6.2%。人均地區(qū)生產(chǎn)總值94172元（按年平均匯率折算為13651美元），增長4.5%。

2019年末，廣東省公路通車?yán)锍?2.0萬公里，其中，高速公路里程9495公里，比上年末增長5.5%。年末全省民用汽車保有量2326.95萬輛，比上年末增長9.9%，其中，私人汽車2037.66萬輛，增長9.5%。交通網(wǎng)絡(luò)迅猛發(fā)展與汽車保有量不斷提高為成品油零售帶來較為豐厚利潤回報，同時伴隨廣東經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，土地交易價格也開始成倍上漲。

在這一背景下，部分租賃加油站業(yè)主受經(jīng)濟(jì)利益的誘惑，有意提前解除合同，并有計(jì)劃、有步驟地創(chuàng)造條件故意造成承租方違約，從而實(shí)現(xiàn)收回油站自營、高價轉(zhuǎn)租、變賣土地、轉(zhuǎn)讓給第三方經(jīng)營等目的。由于前些年**公司在廣東省大量租賃社會加油站，簽訂合同之時約定的租金遠(yuǎn)低于目前市場價，因此，近幾年來加油站租賃經(jīng)營因?qū)Ψ疆?dāng)事人故意形成違約條件，導(dǎo)致提前解除合同的訴訟糾紛時有發(fā)生。

2.“有意解約”及其構(gòu)成要件

“有意”即有意圖、有愿望，故意之意。筆者認(rèn)為，“有意解約”就是指合同當(dāng)事人一方在合同期限屆滿之前，有意組織實(shí)施或不實(shí)施一定的行為，使合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系提前歸于消滅的一種行為。

“有意解約”的基本構(gòu)成要件：其一，合同當(dāng)事人一方主觀上希望提前解除合同，不愿繼續(xù)履行合同約定應(yīng)由其承擔(dān)義務(wù)，具有主觀故意性。這與因客觀條件導(dǎo)致合同目的無法實(shí)現(xiàn)、合同難以正常履行的類型區(qū)別開來。其二，合同當(dāng)事人中有意解約方客觀上實(shí)施某種行為或不實(shí)施任何行為，但均有助于解約條件的形成，從而為提前解除合同提供了可能性。三、從行為結(jié)果上看，合同當(dāng)事人中有意解約方的行為結(jié)果必然造成了合同相對方的利益損失。

“有意解約”實(shí)際上可以看作是合同當(dāng)事人一方故意設(shè)置的合同繼續(xù)履行障礙，從而達(dá)到提前解約的目的，是一種違反誠實(shí)信用原則表現(xiàn)。

案例1：A公司與業(yè)主B簽訂了《某加油站租賃經(jīng)營合同》，合同期限為20年，合同約定每年3月10日前支付當(dāng)年的租金，同時約定A公司逾期3個月支付租金的，視為違約，業(yè)主B有單方解除權(quán)。合同履行6年后，因當(dāng)年成品油資源充裕，批零價差過大，成品油零售利潤豐厚。業(yè)主B見此情形，覺得簽訂合同時租金約定過低，想要提前終止合同，收回油站自營。于是他口頭告訴A公司，為了躲避其自身債務(wù)，他已經(jīng)原有收款賬號注銷，現(xiàn)尚未辦理新賬戶，待以后辦妥并告知A公司后再行付款。A公司合同主辦部門并沒有在意，直到在當(dāng)年5月才電話詢問過一次，業(yè)主B回答，其在外地出差，并稱雙方近年來合作愉快，晚點(diǎn)支付租金沒有什么關(guān)系。A公司合同主辦部門此時仍沒有引起警覺，也沒有要求業(yè)主B留下更改收款賬號并同意延期支付租金的證明資料。直到11月份，A公司財(cái)務(wù)才發(fā)現(xiàn)當(dāng)年該租賃油站的租金尚未支付，與此同時，法院傳票也已送達(dá)至A公司。業(yè)主B以遲延履行債務(wù)構(gòu)成根本性違約起訴了A公司，并主張行使單方解除權(quán)。

根本違約，是指當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者其他違約行為將導(dǎo)致合同相對方合同目的落空的違約方的嚴(yán)重違約行為。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第94條第4項(xiàng)，當(dāng)事人一方遲延履行其主要債務(wù)致使相對方合同目的不能實(shí)現(xiàn)時，就構(gòu)成了根本違約。

本案中，業(yè)主B是典型的“有意解約”，他通過注銷原賬戶，故意不去催收賬款等方式，實(shí)際制造了A公司逾期付款的客觀事實(shí)，而A公司卻因在制度管理、人員和運(yùn)行機(jī)制等方面疏于防范，面臨訴訟時難以提供有效證據(jù)，處于十分被動的局面。

3.“有意解約”的基本類型

“有意解約”行為在當(dāng)前經(jīng)濟(jì)活動中并不鮮見，其表現(xiàn)方式多種多樣，但其根本目的都是為了提前終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，通過非正常手段制造“陷阱”，麻痹合同相對人，收集有利于己的證據(jù)資料，通過訴訟的方式達(dá)到解約的結(jié)果。筆者認(rèn)為，最突出的表現(xiàn)有以下兩類：

3.1故意制造并成就合同單方解約條件，從而行使單方解除權(quán)

單方解除是指解除權(quán)人行使解除權(quán)將合同解除的行為，不必經(jīng)過對方當(dāng)事人同意，只要解除權(quán)人將解除合同的意思表示直接通知對方，或通過人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)向?qū)Ψ街鲝?，即可發(fā)生合同解除的效果。合同單方解除權(quán)主要包括兩種行使方式：法定解除和約定解除。法定解除是指法律上明確規(guī)定，當(dāng)某種情形出現(xiàn)時，享有解除權(quán)的一方可依據(jù)法律規(guī)定直接行使解除權(quán)，以達(dá)到消滅合同的目的;約定解除是指當(dāng)事人雙方在合同中約定了某種解除情形，當(dāng)這種情形出現(xiàn)時，享有解除權(quán)的一方以單方意思表示即可使合同消滅，不必征得對方同意。

一般法定解除權(quán)，可分兩類：一是不可抗力;另一是根本違約，也叫重大違約，即因?yàn)橐环竭`約導(dǎo)致另一方合同的目的不能實(shí)現(xiàn)?！吨腥A人民共和國合同法》94條規(guī)定了以下5種情形：（1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。當(dāng)事人雙方均享有解除權(quán)，發(fā)生不可抗力一方因不可抗力解除合同，不負(fù)損害賠償責(zé)任。但須具備以下條件：發(fā)生方有證明責(zé)任，證明不可抗力已發(fā)生;及時通知了對方;不可抗力并非發(fā)生在遲延履行時。（2） 在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或以自己的行為表明，不履行主要債務(wù)。此種合同解除必須發(fā)生在履行期屆滿之前，非違約方享有解除權(quán)。合同解除后，非違約方可以要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任。（3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。該款強(qiáng)調(diào)的是遲延履行的為主要債務(wù)和非違約方必須作過催告程序，而違約方經(jīng)催告后在合理的期限內(nèi)仍不履行，非違約方可以解除合同。（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。此款中遲延履行的債務(wù)，不一定為主要債務(wù)，及此款中的其他違約行為均強(qiáng)調(diào)違約程度應(yīng)達(dá)到不能實(shí)現(xiàn)合同目的，此時非違約方享有解除權(quán)。（5）法律規(guī)定的其他情形。

一般約定解除權(quán)，《中華人民共和國合同法》93條第2款規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。

案例2： D公司與業(yè)主Y簽訂了《加油站租賃經(jīng)營合同》，合同期限為18年，合同對發(fā)票及租金支付的先后順序沒有明確，但合同約定D公司逾期3個月支付租金時，業(yè)主Y單方有權(quán)解除合同。業(yè)主Y在合同履行期間得知D公司財(cái)務(wù)制度規(guī)定，必須先提供發(fā)票，然后才支付租金。合同履行8年后，業(yè)主Y想要單方解除合同，于是業(yè)主Y當(dāng)年不再提供發(fā)票給D公司，而D公司依據(jù)內(nèi)部規(guī)定，在沒有收到發(fā)票之前不予支付租金。這一次，D公司已經(jīng)實(shí)際占有并使用加油站長達(dá)一年，且沒有書面要求業(yè)主Y提供發(fā)票，也沒有簽訂補(bǔ)充協(xié)議來完善合同。業(yè)主Y以D公司遲延履行付款義務(wù)，造成合同目的無法實(shí)現(xiàn)，已經(jīng)構(gòu)成根本性違約為由，主張按照合同約定行使單方解除權(quán)。

本案中，業(yè)主Y通過故意使單方解約條件成就，實(shí)現(xiàn)提前終止合同的目的。D公司以內(nèi)部規(guī)章制度來對抗雙方合同的約定，顯然要承擔(dān)不利的法律后果。

3.2通過第三方影響造成合同無法正常履行

合同當(dāng)事人有意解約方通過第三方干涉，造成合同無法正常履行，并以合同目的無法實(shí)現(xiàn)為由提出解約。實(shí)踐中表現(xiàn)為各種形態(tài)：一是利用加油站管理上的漏洞（如油站證照未按期年審，涉嫌無照經(jīng)營;便利店未經(jīng)行政許可而銷售煙、酒、乳制品、計(jì)生用品等;油站安全距離不夠、防雷檢測不過關(guān);油站計(jì)量、安全人員無上崗證等），以違反法律法規(guī)、行政規(guī)章為由，舉報至相關(guān)行政管理部門進(jìn)行處罰，并以違法經(jīng)營為由提出解約。二是利用與周邊群眾的關(guān)系，以加油站影響安全、污染環(huán)境為由，或以土地相鄰權(quán)、地役權(quán)之爭，煽動他人干擾正常經(jīng)營，從而達(dá)到解約目的。三是其他各類可導(dǎo)致油站不能正常經(jīng)營的情形。

案例3：H公司與業(yè)主L簽訂了《加油站租賃經(jīng)營合同》，合同期限為20年，業(yè)主L建站所使用的土地為當(dāng)?shù)卮寮w用地，且油站建在當(dāng)?shù)卮迕襁M(jìn)出該村的一條小路上（有原始規(guī)劃圖），業(yè)主L建站時對村民有一定補(bǔ)償，簽訂有補(bǔ)償協(xié)議，但該協(xié)議沒有移交給H公司，合同中對該土地的使用權(quán)限和排他權(quán)限均無約定。合同履行幾年后，業(yè)主L想收回加油站自營，于是其鼓動當(dāng)?shù)卮迕竦郊佑驼痉磸?fù)滋事，造成油站被迫停業(yè)達(dá)數(shù)月之久。業(yè)主L以合同目的無法實(shí)現(xiàn)，提出單方解除合同。

該案中，業(yè)主L為了實(shí)現(xiàn)解約，借助第三方的干擾，通過迫使油站停業(yè)來達(dá)到解除合同目的。

4.“有意解約”的法律應(yīng)對探索

隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，在利益的驅(qū)使下，有意解約的情形可能越來越多。為有效防止此類現(xiàn)象漫延，維護(hù)自身合法權(quán)益，加強(qiáng)內(nèi)部管理制度落實(shí)勢在必行，而規(guī)范合同管理正是應(yīng)對“有意解約”的核心內(nèi)容。

4.1建立規(guī)范、動態(tài)的合同管理模式

第一，規(guī)范完善合同管理制度。一是落實(shí)合同管理的機(jī)構(gòu)、人員配備和培訓(xùn)，建立合同歸口審查和分級管理制度。二是明確合同主辦部門、審查部門、批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)、歸檔管理部門及其承辦人的具體職責(zé)。三是制度制定后，除嚴(yán)格遵照執(zhí)行外，還應(yīng)保證制度持續(xù)更新與完善，以適應(yīng)法律法規(guī)、政策及商業(yè)習(xí)慣的變化。

第二，強(qiáng)化合同閉環(huán)運(yùn)行管理。健康的合同管理模式不是靜態(tài)的、也不是針對某個時點(diǎn)、某個部門的事務(wù)，而應(yīng)該是動態(tài)、連續(xù)、互相牽制、相關(guān)責(zé)任部門共同管理的過程。自談判和簽訂合同時起，嚴(yán)格審查合同當(dāng)事人的主體資格、資信情況和履約能力的;合同承辦人應(yīng)將合同涉及的業(yè)務(wù)事實(shí)詳盡告知合同審查人;合同審查人在全面掌握合同事項(xiàng)基礎(chǔ)上對合同條款認(rèn)真推敲修訂，確保合同內(nèi)容全面、用語規(guī)范準(zhǔn)確，避免條款之間的矛盾;使用格式合同時注意避免存有加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利等出現(xiàn)，重大合同項(xiàng)目還可以建立專家會審制度;合同簽訂后還應(yīng)定期跟蹤檢查履行情況，并對運(yùn)行中出現(xiàn)的問題及時加以補(bǔ)救，簽訂相應(yīng)的補(bǔ)充協(xié)議予以完善。

第三，依法合規(guī)開展經(jīng)營活動。加油站各項(xiàng)經(jīng)營活動嚴(yán)格按照法律法規(guī)要求，依法合規(guī)運(yùn)營，妥善辦理各類資產(chǎn)類或經(jīng)營類證照，如果油站使用土地或資產(chǎn)屬于外租，應(yīng)完善相應(yīng)合同和授權(quán)手續(xù)。同時，按照法律和公序良俗的原則處理好與周邊居民關(guān)系，共同促進(jìn)地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展，達(dá)到和諧相處、共同發(fā)展的目的。

第四，建立健全證據(jù)收集制度。合同簽訂之后不能束之高閣，而要動態(tài)跟進(jìn)，因?yàn)闅Ъs的可能性始終存在。因而要重視合同履行過程中得證據(jù)收集制度，保證自身合法權(quán)益不受損害。首先，加強(qiáng)對合同變更、新增程序文件的管理;其次，及時適當(dāng)履行發(fā)送正確的函件等通知義務(wù)，通?？刹捎弥苯铀瓦_(dá)簽收、公正送達(dá)、郵寄送達(dá)3種方式，一般而言公正送達(dá)在實(shí)踐中為首選，從目前訴訟糾紛處理時間來看，郵政特快專遞與其他快遞模式均被法院采納為第三方證明;第三，重視各類民事證據(jù)（資料）的收集、保管及保證其有效性;第四，及時行使合同權(quán)利以確保訴訟時效;第五，絕對不能以企業(yè)內(nèi)部制度規(guī)定來對抗合同約定，否則將承擔(dān)敗訴后果。

4.2提高各類合同監(jiān)管人員的素質(zhì)

強(qiáng)化合同管理培訓(xùn)，確立“依法治企，法律先行”的理念。

①選好合同審查和管理的專兼職人員，著力培養(yǎng)，提高其法律素質(zhì)和能力。

②確保兼職合同管理人員的優(yōu)化與穩(wěn)定，業(yè)務(wù)主辦部門要重視兼職合同管理人員的優(yōu)化培養(yǎng)，不能將其視為可有可無、隨時可變的崗位。通常情況下，合同能否正常履行的關(guān)鍵就在于兼職合同管理人員是否有效履行其職責(zé)。

③建立崗位責(zé)任制，明確責(zé)權(quán)利關(guān)系。要詳盡做好崗位說明書，充分明確崗位責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)，以免造成責(zé)權(quán)不分，無人擔(dān)責(zé)。

④加強(qiáng)業(yè)務(wù)和法律培訓(xùn)，通過培訓(xùn)，使得公司全體管理人員能夠掌握基本的法律知識和簽約技巧。例如，能區(qū)分簽約人的主體資格;簽約人是否有授權(quán)委托書;訂約資料是否齊備;在合同簽署過程中，合同承辦人會有意識地看合同全部條款是否與已審查的合同條款一致，在合同文本上修改過的地方對方當(dāng)事人是否蓋公章確認(rèn)，是否使用簽字筆等等。

⑤強(qiáng)化案例教學(xué)，行業(yè)內(nèi)外出現(xiàn)過的合同糾紛案例作為警示材料，從中總結(jié)經(jīng)驗(yàn)、教訓(xùn)，從而提醒合同管理者在合同履行期間提高警惕，不能重簽訂、輕履行。

4.3建立合同履行預(yù)警和監(jiān)控機(jī)制

企業(yè)健康發(fā)展，必須重視業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)和法務(wù)監(jiān)管機(jī)制的建立，不能出了事，才想到法務(wù)部門。業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)、法務(wù)作為企業(yè)的三大支柱缺一不可。

其一，新簽訂的合同，應(yīng)當(dāng)設(shè)定“合同履行提醒”機(jī)制，例如，合同付款日到期后應(yīng)有明顯提示。其二，對已簽訂正在履行的合同，按照“誰主辦，誰負(fù)責(zé)”的原則，定期清理，業(yè)務(wù)主辦部門每月向財(cái)務(wù)、法務(wù)部門予以通報，不通報視為履行正常，其后果由主辦部門負(fù)責(zé)。對于依照合同約定應(yīng)付而無法支付出去的合同，合同主辦部門應(yīng)予以列明，并會同財(cái)務(wù)、法務(wù)商議對策，收集有利的證據(jù)，為維權(quán)做好準(zhǔn)備。其三，如合同對方當(dāng)事人以各種理由來拖延收取資金、拒絕提供發(fā)票、不履行其他合同義務(wù)時，合同主辦部門高度警覺，要求法務(wù)配合主辦部門研究應(yīng)對措施。由此，建立其完整合同預(yù)警和監(jiān)控機(jī)制，形成合同主辦部門、財(cái)務(wù)部門、法務(wù)部門之間的有效制約，確保合同正常履行。對于違法干擾經(jīng)營場所、侵犯合法權(quán)益的行為，則要用法律武器堅(jiān)決予以回?fù)簟?/p>

參考文獻(xiàn)

[1]《2019年廣東省國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報》，廣東省統(tǒng)計(jì)局，2020.3.7

[2]《2019年廣東省國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報——服務(wù)業(yè)》，廣東省統(tǒng)計(jì)局，2020.3.7

[3]《中華人民共和國合同法》，第九十四條

[4]《中華人民共和國合同法》，第九十三條第二款

[5] 雨林《企業(yè)管理三支柱缺一不可》，《市場報》，2005.12.14