監(jiān)護(hù)侵害案中撤銷監(jiān)護(hù)權(quán)的適用

孫萍　尤麗娜

摘 要：監(jiān)護(hù)人遺棄未成年人，嚴(yán)重?fù)p害未成年人身心健康的，可以撤銷監(jiān)護(hù)人資格。辦理監(jiān)護(hù)侵害案件，應(yīng)以未成年被害人利益最大化為出發(fā)點(diǎn)，尊重并聽取其意見。監(jiān)護(hù)人犯罪后明顯悔罪，符合適用緩刑條件的，檢察機(jī)關(guān)在建議對(duì)其宣告緩刑的同時(shí)要加強(qiáng)對(duì)監(jiān)護(hù)人適用附加禁止令的探索，督促其接受家庭教育指導(dǎo)。同時(shí)引入專業(yè)社會(huì)支持力量，督促和幫助監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。

關(guān)鍵詞：遺棄未成年人犯罪 撤銷監(jiān)護(hù)權(quán) 強(qiáng)制親職教育

[基本案情]被告人王某甲（女）于2005年結(jié)識(shí)何某某，此時(shí)雙方均已婚。2006年1月，二人發(fā)生性關(guān)系。同年10月10日，王某甲產(chǎn)下王某乙。之后，王某甲離婚。2013年1月4日，經(jīng)鑒定不排除何某某為王某乙的生物學(xué)父親。2013年5月27日，經(jīng)S市C區(qū)人民法院判決，王某乙隨母親王某甲共同生活，何某某支付撫養(yǎng)費(fèi)。2013年8月8日，被告人王某甲將王某乙（時(shí)6周歲）遺棄在C區(qū)人民法院。同年9月初，經(jīng)多方聯(lián)系協(xié)調(diào)王某甲將王某乙接回暫住地?fù)狃B(yǎng)。2015年2月15日，王某甲再次將王某乙（時(shí)8周歲）遺棄在C區(qū)人民法院門外，后再未出現(xiàn)，王某乙被先后安置于S市H區(qū)兒童康健院以及C區(qū)敬老院。2018年8月6日，被告人王某甲在S市M區(qū)被公安機(jī)關(guān)抓獲。[1]

一、撤銷監(jiān)護(hù)權(quán)程序的啟動(dòng)

（一）國家親權(quán)理論下的撤銷監(jiān)護(hù)權(quán)

撤銷監(jiān)護(hù)權(quán)源自于國家親權(quán)理論，布萊克法律辭典將國家親權(quán)解釋為國家對(duì)未成年人和其他法律上無行為能力人的一般監(jiān)護(hù)權(quán)。這種國家的一般監(jiān)護(hù)權(quán)，主要包括三個(gè)層面的意思：一是國家負(fù)有保護(hù)未成年人的最終監(jiān)護(hù)職責(zé);二是當(dāng)父母親權(quán)對(duì)未成年人監(jiān)護(hù)職責(zé)不履行、無力履行或者履行不當(dāng)時(shí)，國家親權(quán)可取代父母親權(quán);三是國家親權(quán)履行時(shí)要保證兒童利益最大化。從上可見，父母親權(quán)不履行或履行不當(dāng)侵害未成年人合法權(quán)益，國家可通過撤銷父母監(jiān)護(hù)權(quán)履行國家親權(quán)。

監(jiān)護(hù)概念有廣義和狹義之分。從法律角度來看，監(jiān)護(hù)是對(duì)無民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督、管理和保護(hù)，彌補(bǔ)其民事行為能力不足的重要民事法律制度。從監(jiān)護(hù)類型來看，未成年人監(jiān)護(hù)類型可以分為意定監(jiān)護(hù)、法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)三種。其中，法定監(jiān)護(hù)是指監(jiān)護(hù)人的確立和終止、監(jiān)護(hù)人的職責(zé)內(nèi)容都是由法律直接規(guī)定的，包括但不限于父母監(jiān)護(hù)、臨時(shí)監(jiān)護(hù)、機(jī)構(gòu)監(jiān)護(hù)等。父母監(jiān)護(hù)，是基于子女的出生，根據(jù)法律規(guī)定確認(rèn)父母作為子女的監(jiān)護(hù)人。根據(jù)民法通則，父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人，只有父母不能承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)的，其他人或者有關(guān)機(jī)構(gòu)才承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)。[2]對(duì)被害人王某乙來說，其生母王某甲、生父何某某是其法定的監(jiān)護(hù)人。

（二）王某甲的行為構(gòu)成遺棄罪

從各國立法來看，監(jiān)護(hù)人對(duì)未成年人的義務(wù)主要體現(xiàn)在人身和財(cái)產(chǎn)兩方面。我國《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》 （以下簡稱《民通意見》）規(guī)定了監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)，包括但不限于：保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康，照顧被監(jiān)護(hù)人的生活，管理和保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)，代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動(dòng)等。正在修訂中的《未成年人保護(hù)法》也列舉了未成年人父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行的十項(xiàng)監(jiān)護(hù)職責(zé)。由上可見，監(jiān)護(hù)人對(duì)未成年人人身方面的監(jiān)護(hù)義務(wù)指撫養(yǎng)義務(wù)，其內(nèi)容包括但不限于以下幾個(gè)方面：一是照顧、關(guān)愛未成年人的生活;二是保證未成年人的居住;三是保護(hù)未成年人的生命安全和身體健康;四是保證未成年人完成義務(wù)教育;五是對(duì)未成年人進(jìn)行管理和教導(dǎo)等。王某甲、何某某對(duì)王某乙的扶養(yǎng)義務(wù)當(dāng)然包括上述各個(gè)方面。

因王某乙系王某甲、何某某的非婚生子女，二人各自有不同家庭;且王某乙由王某甲與前夫撫養(yǎng)至7歲，之前何某某既不知曉王某乙的存在，與王某乙亦不存在感情基礎(chǔ)，家庭成員無法接受王某乙共同生活。王某乙雖非王某甲與何某某的婚生子女，根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第25條：“非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。不直接撫養(yǎng)非婚生子女的生父或生母，應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)子女的生活費(fèi)和教育費(fèi)，直至子女能獨(dú)立生活為止?！?013年5月，C區(qū)人民法院綜合考慮王某乙跟隨哪方生活更有利于王某乙成長的現(xiàn)實(shí)情況，判決王某乙跟隨王某甲生活，何某某每月承擔(dān)王某乙部分撫養(yǎng)費(fèi)至王某乙18周歲時(shí)止，并補(bǔ)付自王某乙出生至判決期間的撫養(yǎng)費(fèi)。綜上可以認(rèn)為，王某甲與王某乙共同生活，負(fù)有保證王某乙居住、保護(hù)其生命安全和身體健康的扶養(yǎng)義務(wù)。

刑法規(guī)定的遺棄罪的構(gòu)成要件為，對(duì)于年老、年幼、患病或者其他沒有獨(dú)立生活能力的人負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)。扶養(yǎng)實(shí)際上是扶助沒有獨(dú)立生活能力的人生存，包括提供生存必需的條件，不能將沒有獨(dú)立生活能力的人置于危險(xiǎn)境地。從這個(gè)意義上，“拒絕扶養(yǎng)”意味著使沒有獨(dú)立生活能力的人生命身體產(chǎn)生危險(xiǎn)。一般認(rèn)為，拒絕扶養(yǎng)包括但不限于以下行為：一是將需要扶養(yǎng)的人放置在危險(xiǎn)場所，該場所的危險(xiǎn)性是相對(duì)于需要扶養(yǎng)的人而不是一般的成年人來講的;王某甲先后兩次將王某乙遺棄于法院、法院門口，對(duì)一般成年人來說，法院或法院門口不可能是危險(xiǎn)場所，但對(duì)當(dāng)時(shí)6歲、8歲的王某乙來說，將其單獨(dú)一人置于人來人往的陌生環(huán)境是當(dāng)然的危險(xiǎn)場所。二是不進(jìn)行必要的照料、不提供經(jīng)濟(jì)供給等不扶助的行為。王某甲在具備扶養(yǎng)能力的情況下，先后兩次將王某乙遺棄，第二次遺棄時(shí)間達(dá)3年之久，對(duì)王某乙長期不予照顧、不提供生活來源，致使王某乙先后在H區(qū)兒童康健院、C區(qū)敬老院生活，在兒童成長期脫離有利于其生理、心理狀況和行為習(xí)慣良好養(yǎng)成的家庭環(huán)境，應(yīng)屬于情節(jié)惡劣，其行為構(gòu)成遺棄罪。根據(jù)“兩高兩部”《關(guān)于依法處理監(jiān)護(hù)人侵害未成年人權(quán)益行為若干問題的意見》規(guī)定，遺棄未成年人嚴(yán)重?fù)p害未成年人身心健康的，可以撤銷監(jiān)護(hù)人資格。撤銷監(jiān)護(hù)人資格的，可以由國家履行監(jiān)護(hù)義務(wù)。王某甲的行為構(gòu)成遺棄罪，對(duì)其可啟動(dòng)撤銷監(jiān)護(hù)權(quán)程序。

二、適用撤銷監(jiān)護(hù)權(quán)應(yīng)符合兒童利益最大化原則

《兒童權(quán)利宣言》提出了兒童保護(hù)的“最大利益原則”，被普遍認(rèn)為是保護(hù)兒童權(quán)利的國際性指導(dǎo)原則。所謂“兒童利益最大化”沒有統(tǒng)一的概念，根據(jù)《兒童權(quán)利宣言》的表述，“兒童利益最大化”是指跟未成年人有關(guān)的事物和行為，無論是社會(huì)福利機(jī)構(gòu)、法院、行政機(jī)關(guān)或立法機(jī)關(guān)，一切行動(dòng)的出發(fā)點(diǎn)都應(yīng)該首先考慮未成年人的利益。

對(duì)王某甲適用撤銷監(jiān)護(hù)權(quán)，意味著監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移，涉及到王某乙的后續(xù)撫養(yǎng)問題。王某甲與何某某在足浴店認(rèn)識(shí)，發(fā)生性關(guān)系后生育了王某乙，二人從未有組合家庭、共同撫養(yǎng)王某乙的意愿。案發(fā)時(shí)何某某已60歲且名下沒有房產(chǎn)，與女兒共同生活，其本人沒有工作，妻子已退休，無力扶養(yǎng)王某乙，監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移至何某某不利于王某乙的健康成長;王某乙的情況亦不符合孤兒院等機(jī)構(gòu)收養(yǎng)的相關(guān)條件，其面臨居無定所、學(xué)籍難保的現(xiàn)實(shí)困難。

王某甲到案后，悔罪態(tài)度表現(xiàn)較好，其家屬表示愿意協(xié)助王某甲繼續(xù)撫養(yǎng)王某乙，包括提供住房和照顧管理。王某乙跟隨王某甲生活至8歲，與王某甲在實(shí)際撫養(yǎng)關(guān)系中確立了一定基礎(chǔ)的親子關(guān)系。在王某甲遺棄王某乙3年期間，王某乙先后在H區(qū)兒童康健院和C區(qū)敬老院生活，輾轉(zhuǎn)的經(jīng)歷讓其非?？释€(wěn)定的家庭生活。王某乙已年滿12歲，具備表達(dá)真實(shí)意見和意愿的能力，案件辦理期間其本人及訴訟代理人向司法機(jī)關(guān)多次明確表達(dá)諒解并希望與王某甲共同生活。根據(jù)“兩高兩部”《關(guān)于依法辦理家庭暴力犯罪案件的意見》尊重被害人意見的相關(guān)規(guī)定，[3]基于未成年人利益最大化的考量，以及王某甲符合緩刑條件的客觀事實(shí)，C區(qū)檢察院建議對(duì)王某甲適用緩刑，讓王某乙與親生母親共同生活，一方面可以教育、挽救王某甲，更為重要的是王某乙可以在成長過程中有機(jī)會(huì)感受欠缺的家人關(guān)愛。同時(shí)考慮到王某甲存在一定的再犯危險(xiǎn)性，應(yīng)當(dāng)采取較長時(shí)間的矯正措施和必要的預(yù)防措施，且修復(fù)親子關(guān)系、提高監(jiān)護(hù)能力也需要較長的時(shí)間，建議對(duì)其適用較長期限的緩刑考驗(yàn)期，并判處禁止令。法院判決予以采納。

三、將強(qiáng)制親職教育納入緩刑禁止令的全國首例實(shí)踐

禁止令是《刑法修正案（八）》增設(shè)的制度，是指人民法院對(duì)判處管制和緩刑的的犯罪分子，根據(jù)犯罪情況同時(shí)禁止其在執(zhí)行期間從事特定活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。禁止令具有以下四個(gè)特征和功能。第一，預(yù)防犯罪?！皟筛邇刹俊必?fù)責(zé)人就正確適用“禁止令相關(guān)規(guī)定”答問中強(qiáng)調(diào)，“從立法精神看，禁止令的主要目的在于強(qiáng)化對(duì)犯罪分子的有效監(jiān)管，促進(jìn)其教育矯正，防治其再次危害社會(huì)”。[4]第二，適用依附。根據(jù)刑法規(guī)定，對(duì)于被判處管制和宣告緩刑的犯罪分子可以根據(jù)犯罪情況對(duì)其適用禁止令。即禁止令的適用對(duì)象必須是判處管制和宣告緩刑的犯罪分子。第三，內(nèi)容獨(dú)立。對(duì)確有必要適用禁止令的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪分子的犯罪原因、犯罪性質(zhì)、犯罪手段、犯罪后的悔罪表現(xiàn)、個(gè)人一貫表現(xiàn)等情況，充分考慮與犯罪分子所犯罪行的關(guān)聯(lián)程度，有針對(duì)性地決定禁止其在管制執(zhí)行期間、緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)“從事特定活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人”的一項(xiàng)或者幾項(xiàng)內(nèi)容。第四，強(qiáng)制效力。從形式上看，禁止令是通過判決體現(xiàn)的，具有司法文書強(qiáng)制力。從違反后果看，違反禁止令內(nèi)容可導(dǎo)致適用《治安管理處罰法》進(jìn)行處罰或撤銷緩刑的法律后果。

《社區(qū)矯正實(shí)施辦法》規(guī)定了對(duì)社區(qū)矯正人員采取有針對(duì)性的措施進(jìn)行個(gè)別教育和心理輔導(dǎo)的內(nèi)容，目的是矯正其違法犯罪心理，提高其適應(yīng)社會(huì)能力。王某甲曾兩次遺棄王某乙共達(dá)3年之久，存在一定的再犯危險(xiǎn)性，應(yīng)當(dāng)采取較長時(shí)間的矯正措施和必要的預(yù)防措施。王某甲的行為也是其法治觀念淡薄、責(zé)任與擔(dān)當(dāng)缺失、家庭教育知識(shí)缺乏的表現(xiàn)。為切實(shí)保障王某乙的權(quán)益，維護(hù)未成年人身心健康，有必要要求王某甲到社區(qū)報(bào)到后，在遵守法律法規(guī)、服從社區(qū)監(jiān)督管理、接受社區(qū)教育、完成公益勞動(dòng)的同時(shí)，接受家庭教育指導(dǎo)。C區(qū)人民檢察院提出量刑建議書，建議法院判處王某甲有期徒刑3年，緩刑5年;在緩刑考驗(yàn)期間，禁止王某甲逃避家庭教育指導(dǎo)。上述建議被C區(qū)人民法院采納。

四、將司法力量與專業(yè)社會(huì)力量相結(jié)合

未成年人司法工作有一個(gè)很大的特點(diǎn)，就是專業(yè)化和社會(huì)化要緊密結(jié)合，這是辦理未成年人案件中應(yīng)該樹立的一個(gè)司法理念。[5]未成年人司法保護(hù)工作離不開社會(huì)力量，尤其是專業(yè)社會(huì)力量的支持。專業(yè)化、多樣化、組織化的社會(huì)支持力量是夯實(shí)社會(huì)支持體系的基礎(chǔ)，通過社會(huì)力量尤其是專業(yè)司法機(jī)構(gòu)開展社會(huì)調(diào)查、心理干預(yù)、行為矯正、社會(huì)觀護(hù)等工作，能有效促進(jìn)辦案專業(yè)化與幫教社會(huì)化的良性互動(dòng)。

C區(qū)人民檢察院立足刑事執(zhí)行檢察監(jiān)督職能，積極參與并督促禁止令執(zhí)行到位。與法院、婦聯(lián)等單位配合銜接，以“政府購買服務(wù)”的方式，由婦聯(lián)購買具有相關(guān)心理咨詢資質(zhì)和經(jīng)驗(yàn)的“家庭輔導(dǎo)師”專業(yè)服務(wù)，為王某甲母子提供一對(duì)一的專業(yè)心理輔導(dǎo)，向王某甲提供法律知識(shí)、職業(yè)技能、親子交流等“菜單式培訓(xùn)”，幫助其更好地承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)。同時(shí)成立評(píng)估、觀護(hù)兩個(gè)工作小組，評(píng)估小組定期上門走訪，加強(qiáng)法治教育，監(jiān)督王某甲落實(shí)各項(xiàng)矯正規(guī)定，定期進(jìn)行再犯危險(xiǎn)評(píng)估;觀護(hù)小組通過課業(yè)輔導(dǎo)、結(jié)對(duì)關(guān)愛、幫扶救濟(jì)等方式，對(duì)王某乙開展愛心觀護(hù)和幫扶。同時(shí)，推動(dòng)民政落實(shí)托底保障，每月向其發(fā)放生活困難救濟(jì)金;啟動(dòng)國家救助程序，申請(qǐng)發(fā)放國家救助金。

注釋：

[1]該案被最高人民檢察院第九檢察廳公布的監(jiān)護(hù)侵害監(jiān)督典型案例收錄。

[2]《民法通則》第16條：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的，由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：（一）祖父母、外祖父母;（二）兄、姐;（三）關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。沒有第一款、第二款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。”

《民法典》第27條：“父母是未成年子女的監(jiān)護(hù)人……”

[3]“兩高兩部”印發(fā)《關(guān)于依法辦理家庭暴力犯罪案件的意見》的通知第3條：“尊重被害人意愿。辦理家庭暴力犯罪案件，既要嚴(yán)格依法進(jìn)行，也要尊重被害人的意愿。在立案、采取刑事強(qiáng)制措施、提起公訴、判處刑罰、減刑、假釋時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分聽取被害人意見，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)作出合情、合理的處理。對(duì)法律規(guī)定可以調(diào)解、和解的案件，應(yīng)當(dāng)在當(dāng)事人雙方自愿的基礎(chǔ)上進(jìn)行調(diào)解、和解?！?/p>

[4]《兩高兩部負(fù)責(zé)人就正確適用“禁止令相關(guān)規(guī)定”答問》，中國網(wǎng)http：//www.china.com.cn/policy/txt/2011-05/04/content_22494888_2.htm，最后訪問日期：2020年7月8日。

[5]參見童建明：《建立罪錯(cuò)未成年人分級(jí)處遇、臨界預(yù)防等制度》，《民主與法制時(shí)報(bào)》2019年3月14日。