我國公司注銷制度的探究

張瑞軒

摘要：注冊一家公司當下來說很容易，但是去注銷公司往往很困難。公司的注銷是公司退出市場的最后一步，當公司從事一段時間的經(jīng)營活動后形成了大量的法律關系，牽涉范圍廣泛，注銷時難免繁瑣。相關的法律法規(guī)不完善、政策措施的效果有限使得大量不再運營、本應及時注銷而未注銷的“影子公司”占用市場資源，影響政府客觀科學決策。對于建立健全相關法律法規(guī)，改革公司注銷機制刻不容緩。

關鍵詞：公司注銷;影子公司;法律空白;措施有限

中圖分類號：F276.6? ? 文獻標識碼：A

文章編號：1005-913X（2020）09-0080-03

隨著市場經(jīng)濟的逐年向好，國家政策的大力扶持，近些年來注冊公司的數(shù)量逐年增多，不可避免地造就了大批公司在激烈的市場競爭中遭到殘酷淘汰。受淘汰的公司本應該遵循《公司法》及相關法律法規(guī)完成公司注銷退出市場，由于相關法律的不完善，眾多公司仍在處于解散狀態(tài)，該清算注銷而沒有清算和注銷。這些所謂的“影子公司”占用市場資源，制約經(jīng)濟的發(fā)展。如何采取有效手段清除長期未注銷公司是當下一大難點。

一、“影子公司”當前的規(guī)模

在冊登記的公司數(shù)量不斷上升，大批的創(chuàng)業(yè)者希望通過公司注冊在當前市場占據(jù)一席之地，但由于低門檻的注冊要求增大了同行的競爭壓力以及不善經(jīng)營等相關因素，大量的公司不再運營，處于解散狀態(tài)并且尚未注銷。福州市在2017和2018連續(xù)兩個年度未報送年度報告的公司有4697戶;太原市在2017和2018年兩年未公示年報公司有9955戶。從這兩個地方的統(tǒng)計數(shù)字可以看出，有數(shù)量眾多的公司可能處于停止經(jīng)營而未注銷的狀態(tài)，帶來的市場危害也是相當大的。這些公司擠占了名稱、商標等市場資源，制約市場經(jīng)濟的向前發(fā)展，妨礙了公平競爭市場體系的建設，增加了行政管理成本，扭曲了市場信號，導致公司數(shù)據(jù)失真，影響政府客觀科學決策。[1]

二、“影子公司”存在的主要原因

市場上存在著大量長期未注銷的公司，很大一部分原因并不是公司法人不愿意注銷公司，而是現(xiàn)今的注銷機制并不利于操作?？v觀整個公司注銷全流程，面臨的突出問題主要有如下三點。

（一）注銷公司流程復雜繁瑣

公司注銷是公司徹底從市場上消亡的最后一個步驟，公司在注銷前所運營的過程中產(chǎn)生了諸多的法律關系，牽涉到諸多利益主體。所以公司注銷之前，必須對之前所產(chǎn)生法律關系做一個了結(jié)，比如對外償還債務繳納稅款，相比較公司成立“零門檻”的標準，注銷公司就顯得尤為復雜繁瑣。其注銷流程大致為工商局備案——登報——國稅局申請注銷——地稅局申請注銷——工商局遞交注銷資料——代碼注銷——銀行注銷。[2]注銷一個公司需要跑國稅局、地稅局、工商局、銀行這么多地點，無疑增加了時間成本。如果是沒有經(jīng)驗或者沒有請專業(yè)公司辦理，辦理注銷的人員可能來回跑的次數(shù)更多，花費的時間也是更長，無疑增大了注銷的難度。據(jù)有關調(diào)查，國稅局注銷一般平均要跑十趟，地稅局十趟，工商局也要五趟，銀行兩趟。[3]有人對42家公司制公司發(fā)放問卷，90%的調(diào)查對象認為現(xiàn)行的注銷程序繁瑣。[4]

（二）注銷公司耗費時間長

復雜繁瑣的注銷流程勢必會延長注銷所花費的時間。如果公司符合簡易注銷的要求，總計下來在2到3個月左右。如果不符合其要求，一般注銷程序就要在5到6個月左右，7個工作日的清算時間加上分別至少40個工作日的國稅、地稅注銷與15個工作日的工商注銷，合計起來就超過了100個工作日，如果流程不熟悉或者手續(xù)不齊全、公司存在異常還會花費更長的時間。

（三）注銷公司的費用不菲

公司在注銷的最初步驟登報和銀行注銷時所花費的費用一般來說都是不變的，絕大部分公司辦理登報都相對容易。但在稅務注銷這一階段，如果公司的稅務出現(xiàn)了問題，比如偷稅、漏稅，之前應繳納稅款而沒有繳納或是相關稅務手續(xù)不齊全，就避免不了注銷費用的額外增加，補繳稅款加罰款將是一筆很大的花費。

三、注銷制度的法律缺陷

最新修訂的《公司法》在全文中并沒有公司注銷具體規(guī)定，只是在第一百八十八條規(guī)定公司在清算結(jié)束后應當注銷。對于如何處置“影子公司”問題也只能參考《公司法》第二百一十一條第一款規(guī)定和《中華人民共和國公司登記管理條例》之規(guī)定，規(guī)定吊銷半年以上沒有開業(yè)的公司的營業(yè)執(zhí)照。但上述之規(guī)定也僅僅是吊銷未運營公司的營業(yè)執(zhí)照，并沒有讓該公司得到真正意義的消亡，仍然占據(jù)著市場資源。2016年，我國市場監(jiān)督管理部門吊銷的公司數(shù)量為411 387家，但吊銷后主動注銷的公司數(shù)量僅為22790家，注銷公司占吊銷公司數(shù)量的比例僅為5.5%。[5]同樣，對于注銷登記之前的清算過程，目前法律的規(guī)定過于模糊，導致清算與注銷兩者之間相互不協(xié)調(diào)，處于解散狀態(tài)的公司不能連貫地完成清算與注銷。

同時，對不申請辦理注銷登記的處罰也比較間接。執(zhí)法部門也只能依照《公司登記管理條例》《中華人民共和國稅收征收管理法》等針對該公司未送達年報、稅務等問題進行處罰。

四、出臺的相關措施及不足

（一）破產(chǎn)程序

當一家公司長期虧損而且經(jīng)營困難，最終資產(chǎn)不足以償還其全部債務;公司已經(jīng)處在解散狀態(tài)沒有清算或者沒有及時清算;公司法人下落不明無人管理其公司資產(chǎn)時，可啟動破產(chǎn)程序。當法院裁定某公司破產(chǎn)后10日內(nèi)，管理人持破產(chǎn)裁定向登記機關辦理公司注銷登記，不然管理人就會受到處罰承擔一定責任。破產(chǎn)程序以法院為主導，通過公權力的介入，能夠有效解決“影子公司”難以壽終正寢的現(xiàn)象。

但是，破產(chǎn)程序作為法院主導的市場退出制度，在啟動時顯得尤為艱難。2017年通過破產(chǎn)程序而注銷的公司還不到同期注銷公司數(shù)量的百分之一。破產(chǎn)程序之所以難以啟動主要是因為程序復雜，花費成本很高。從債權人提出到法院受理就需要67天，各種事務所的管理人的參與、運作與評估花銷很大，本來破產(chǎn)公司就尚無多少資產(chǎn)，除去上述開銷，對債權人來說最終分得債權就所剩無幾，同樣對債務人也是一種煎熬。《公司破產(chǎn)法》出臺已經(jīng)有十余年，但是大多數(shù)人們對破產(chǎn)法的認知還不足，認為該法實施的最終目的就是讓一家公司死亡而不是去通過和解、重整程序拯救一家公司，錯位的破產(chǎn)觀念和畏懼的心理導致通過破產(chǎn)程序而注銷的公司注銷寥寥無幾。

（一）年報制度改革

2014年，國務院印發(fā)《注冊資本登記制度改革方案》，將公司年報制度與個人失信懲戒制度掛鉤，加速了對市場未長期不運營公司的清理。該方案規(guī)定，公司如果不按時向市場監(jiān)督管理部門報送上一年年度報告或是監(jiān)督部門無法聯(lián)系到該公司，就會被列入經(jīng)營異常名錄，情況嚴重下就會被列入嚴重違法公司名單和失信名單。一旦進入失信名單，公司負責人的生活將受到很大限制。自年報制度實施以降，2016、2017、2018年度，年報率分別為87.6%、85.1%、90.5%。[6]這項方案的實施間接宣告了公司如果不及時注銷的不利后果，逼迫公司法人盡早辦理注銷登記，降低了政府部門的監(jiān)管成本。

但是年報制度也有很大的局限性，它只會對那些仍然想繼續(xù)經(jīng)營的公司產(chǎn)生效果，真正處于解散清算不再經(jīng)營狀態(tài)的公司影響不大，況且相對于每年新增數(shù)量龐大的公司違法名單，年報制度的作用力就顯得相形見絀。

（二）簡易注銷

公司簡易登記在2017年全面實行。簡易注銷的目的為公司提供高效便捷的市場退出服務。簡易注銷改革簡化了一般注銷程序，2017年全國公司注銷數(shù)量大幅攀升，同比增長27.6%。[7]

但是簡易注銷機制目前適用起來仍然有很多不完善的地方。對于《意見》中規(guī)定的適用范圍是“個體工商戶及未開業(yè)、無債權債務公司”，對于“公司”從實務來看，是否“開業(yè)”仍需要出臺一些相關解釋來闡明字意，界定標準。

其次，很多地方政府出臺簡易注銷的標準是公司沒有在異常名單的條件下才允許公司申請簡易注銷。然而，絕大部分的公司恰恰是因為沒有及時注銷而進入異常名錄，這樣的標準搞錯了因果關系，限制了很大一部分公司申請資格。

再次，簡易注銷缺乏法律法規(guī)的有力支撐，具體流程尚不規(guī)范協(xié)調(diào)，需要多個部門相互認可認定標準統(tǒng)一才能有效運作。比如在判決關于某個簡易注銷程序的行政案件中，如果法院判決程序違法工商機關敗訴，這項改革就激增機關部門間的矛盾沖突了。

最后，簡易注銷的啟動方式僅為依申請啟動。由符合條件的公司自主選擇采用普通程序還是簡易注銷程序。利害關系人只能對簡易注銷提出異議而不能直接申請對公司進行簡易注銷。這樣就很大程度上減少了簡易注銷程序的申請主體，不利于紓解公司市場退出的堰塞湖。

（三）強制注銷

首先，對公司強制注銷的審查流于形式。實地核查是強制注銷的必經(jīng)程序，但經(jīng)統(tǒng)計，2名執(zhí)法人員須至少跑3到4次才能完成一個公司的注銷。[8]有限的工作人員既要實地核查又要兼顧其他繁重的業(yè)務，在面臨數(shù)量眾多的影子公司的強制注銷時難免敷衍了事，實施意義不大。

其次，強制注銷制度程序繁瑣，效率不高。強制注銷制度是為了加速清理影子公司，降低公司退出成本而設計出來的，但是各地方政府在設計其實施程序中顯得操作性不強。有些地方政府對公司強制注銷的時間總共下來長達130天，這顯然與當初制定強制注銷制度輕快流暢的初衷背離。

最后，強制注銷制度缺乏法律的支撐。強制注銷從本質(zhì)上來看既不是行政處罰也不是行政許可，而是行政確認。[9]通過行政確認將公司死亡的狀態(tài)公示出來，產(chǎn)生公信力。登記機關在實施強制注銷后，出于對政府信用的尊重，公司不再營業(yè)的情勢被所有人承認。[10]而強制注銷制度并沒有在《公司法》規(guī)定的范圍之內(nèi)，對合法行政的行政原則造成了沖擊，對于負責登記注銷的國家公權力機關存在了一定的履職風險。

五、如何根本清除“影子公司”

破解“影子公司”難題，涉及多層次的領域，需要立法機關、工商管理部門、稅務、勞動與社會保障等部門建立聯(lián)動機制，形成一個相互配合、高效快捷的工作流程。

（一）建立健全相關法律法規(guī)

上述已說及我國的《公司法》《公司登記管理條例》等相關法律法規(guī)關于公司注銷的具體規(guī)定還有很多空白，這就需要立法機關在保護社會公共利益的同時，充分照顧公司及債務債權人的利益，制定出合情合理的注銷流程以及直接明確的法律責任，完善注銷制度的相關規(guī)定，為公司注銷制度提供堅實的法律基礎?？蓪娭谱N制度納入《公司法》或者《公司破產(chǎn)法》的范疇中。公司登記機關向法院提出強制注銷請求，在法院審查后作出注銷裁決，用司法命令取代行政決定，再由公司登記機關最后實施，將更符合市場化和法治化地理念。[11]同時，完善簡易注銷的相關機制，擴大簡易注銷的適用主體，細化標準，這樣才能再完善的機制系統(tǒng)下更加規(guī)范的開展市場監(jiān)督工作。

（二）強化相關部門的行政職能

政府應當充分發(fā)揮基層工商管理局和登記注冊部門的作用，強化市場巡查、堅持實地年檢，政府所屬相關部門要及時掌握公司狀況，督促瀕臨解散的公司及時辦理注銷手續(xù)并告知其不利影響;[12]加大執(zhí)法力度，注重調(diào)查取證，不能流于形式;嚴格審查公司準入登記時所提供的材料，避免因后期材料不實而造成公司注銷困難的局面;進一步減少注銷公司所帶來的開支;不斷完善公司法人的誠信體系建設;在當下“大數(shù)據(jù)”時代，利用飛速發(fā)展的信息技術手段收集市場準入、交易、競爭、退出的信息，解決之前由于信息閉塞而不易得到有關實時數(shù)據(jù)的困境。政府部門應建立統(tǒng)一的信息服務平臺，將相關的信息資源全部集中于這一平臺，實現(xiàn)信息互通、資源共享，由負責注銷的部門及時將相關信息發(fā)布給職能部門，由職能部門一并解決，優(yōu)化營商環(huán)境。

（三）加強公司自身管理

除了填補相關法律法規(guī)的空白，相關職能部門改進工作方法、提高注銷的可操作性外，公司本身的有關活動也相當重要。一家公司從剛成立開始就因為不善經(jīng)營賬目混亂人浮于事而運營不下去，那么一旦遇到注銷這樣的問題，過程就可能十分艱難和緩慢。所以對于公司要加強自我管理，在干凈誕生的同時亦能干凈地注銷。同時，工商部門和市場監(jiān)督管理部門要加大對公司的信用管理，建立健全信用系統(tǒng)，對公司法人進行黑名單管制，強迫不去注銷的公司法人能夠主動辦理注銷手續(xù)。

六、結(jié)語

“影子公司”的存在制約著市場經(jīng)濟的健康發(fā)展，它占用了市場資源，浪費國家行政資源，對于國家進行經(jīng)濟宏觀調(diào)控非常不利。國家要不斷完善關于公司退出機制的法律法規(guī);地方政府及有關部門應采用高效便捷的公司退出流程，加大對公司信用監(jiān)督，強化強制注銷制度和簡易注銷制度;公司自身加強管理，深化公司及時注銷意識，力求更大程度上給市場釋放更多資源，減輕市場經(jīng)濟壓力，使得國民經(jīng)濟能夠健康平穩(wěn)發(fā)展。

參考文獻：

[1] 柴實秋.影子公司，數(shù)量水分怎么擠[N].人民日報，2017-02-05（03）.

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[5] 李曙光.論我國市場退出法律制度的市場化改革——寫于（公司破產(chǎn)法）實施十周年之際[J].中國政法大學學報，2017（3）.

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[7] 李曙光.論我國市場退出法律制度的市場化改革——寫于（公司破產(chǎn)法）實施十周年之際[J].中國政法大學學報，2017（3）.

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[9] 張欽昱.僵尸公司出清新解：強制注銷的制度安排[J].法學雜志，2019（12）.

[10] 張雅光，王 妍.公司登記效力的價值及其構(gòu)造[J].中國政法大學學報，2011（3）.

[11] 張欽昱.僵尸公司出清新解：強制注銷的制度安排[J].法學雜志，2019（12）.

[12] 尹 濤.探析我國公司注銷登記制度[J].法制與經(jīng)濟，2010（6）.

[責任編輯：蘭欣卉]