被誤讀的董事會(huì)中心主義

仲繼銀

中國(guó)式的股東、董事會(huì)和經(jīng)理層“矛盾鬧劇”，根源在于中國(guó)公司治理中董事會(huì)中心主義的缺失，而不是董事會(huì)中心主義發(fā)展所致。

從2007年的東北高速到2020年的皖通科技，股權(quán)多元化（非一股獨(dú)大）公司的內(nèi)部紛爭(zhēng)，管理層、董事會(huì)和股東之間矛盾，背后有大股東之間矛盾的根子，而不是純粹的職業(yè)經(jīng)理人和股東之間矛盾。公司前幾大股東直接介入到管理層職位，相互之間形不成一種作為純粹股東的合力，董事會(huì)難以真正成為公司管理的權(quán)力中心。

董事會(huì)中心主義：

防范控制權(quán)之爭(zhēng)影響公司穩(wěn)定

公司發(fā)展過(guò)程中，各種各樣的矛盾和沖突本身都不是問(wèn)題，關(guān)鍵是有沒(méi)有一個(gè)董事會(huì)投票這樣的明確、權(quán)威的決策中心和裁決機(jī)制。不管你是誰(shuí)，創(chuàng)始人、大股東，或董事長(zhǎng)兼CEO，公司內(nèi)部領(lǐng)導(dǎo)權(quán)配置的最高決定者都是多數(shù)派董事。董事會(huì)的權(quán)力到位，有董事會(huì)的裁決機(jī)制，多大、多激烈的公司內(nèi)部權(quán)力斗爭(zhēng)，都可以和平解決，不會(huì)因權(quán)力斗爭(zhēng)而使公司癱瘓，甚至分崩離析。

中國(guó)公司法對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)及經(jīng)理的職責(zé)和權(quán)力分別進(jìn)行了逐條列舉性的規(guī)定，這種列舉本身即使再詳細(xì)，也不可能窮盡公司實(shí)際運(yùn)作中面臨的各種各樣的決策和權(quán)力分配問(wèn)題。

在董事會(huì)中心主義原則下，“公司要由董事會(huì)管理或者在其指導(dǎo)下管理，除非在公司章程中另有規(guī)定?！惫蓶|保留的公司管理權(quán)力需要事先和明確列舉（通過(guò)公司章程和股東協(xié)議等），此外的全部公司管理權(quán)力默認(rèn)配置給董事會(huì)行使（并由董事承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任），經(jīng)理層的公司管理權(quán)力則是完全來(lái)自董事會(huì)的授予。

明確了董事會(huì)中心主義的公司治理原則之后，有關(guān)股東會(huì)和董事會(huì)之間權(quán)力邊界劃分的制度規(guī)定，股東會(huì)擁有最終的決定權(quán)力，董事會(huì)和經(jīng)理之間具體的權(quán)力邊界劃分則由董事會(huì)決定。股東會(huì)、董事會(huì)和經(jīng)理之間的權(quán)力邊界劃分不再是一個(gè)法律問(wèn)題，而是一個(gè)公司治理實(shí)踐問(wèn)題。三會(huì)一層“各自職責(zé)清晰、依法運(yùn)作”的公司治理問(wèn)題也就轉(zhuǎn)化為一個(gè)“定好公司章程和公司治理規(guī)則，做好職責(zé)劃分和職位描述”的公司管理問(wèn)題了。

實(shí)行董事會(huì)中心主義的公司治理，讓公司董事會(huì)發(fā)揮更大作用，除了法律上完善公司治理規(guī)則、限制大股東權(quán)力之外，還需要放開(kāi)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。這里包括產(chǎn)品和資本兩個(gè)市場(chǎng)。產(chǎn)品市場(chǎng)的充分和深度競(jìng)爭(zhēng)，會(huì)使企業(yè)擴(kuò)大投資、更多先期投入，而很難完全靠留存收益過(guò)日子。放開(kāi)資本市場(chǎng)，讓好企業(yè)可以更多融資，進(jìn)一步從產(chǎn)品市場(chǎng)上推進(jìn)競(jìng)爭(zhēng)深度。競(jìng)爭(zhēng)深度加強(qiáng)，企業(yè)眼界必須放長(zhǎng)，企業(yè)經(jīng)營(yíng)要更多理性討論、分析和集體智慧之后，對(duì)董事會(huì)這種集體決策機(jī)制會(huì)有內(nèi)在需求。

公司控制和管理的穩(wěn)定性：

走出股權(quán)制衡的誤區(qū)

創(chuàng)始人團(tuán)隊(duì)和股東間特有的信任關(guān)系和相對(duì)低的溝通成本，是其取得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的一個(gè)有力源泉。但是，如果處理得不好，讓創(chuàng)始人團(tuán)隊(duì)矛盾和股東沖突進(jìn)入到企業(yè)，并進(jìn)一步讓企業(yè)經(jīng)理人員也卷入當(dāng)中，則會(huì)阻礙公司董事會(huì)建設(shè)和企業(yè)的組織發(fā)展進(jìn)程。

創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)的高持股比例和股東的高管理參與比例，主要人員“股東-董事-經(jīng)理”的身份三合一，容易導(dǎo)致股東會(huì)和董事會(huì)的走過(guò)場(chǎng)與形式化。很多公司的實(shí)際控制權(quán)，處在從大股東到經(jīng)理人之間的一種不確定狀態(tài)，董事會(huì)成為公司實(shí)際控制人的傀儡，有時(shí)甚至得不到形式上的尊重。

公司控制結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性直接決定著公司管理和高管團(tuán)隊(duì)的穩(wěn)定性。缺乏有效的董事會(huì)這一穩(wěn)定控制結(jié)構(gòu)，大股東或者經(jīng)理人成為公司“實(shí)際控制人”，這使公司在兩個(gè)極端狀態(tài)之間搖擺：一種是能人家天下，一股獨(dú)大之下的久久不變，大股東自己不想變，其他力量無(wú)法改變;另一種是一朝天子一朝臣，前幾大股東勢(shì)均力敵情況下的頻繁變動(dòng)，任何股權(quán)或者控制權(quán)的變動(dòng)都會(huì)帶來(lái)公司高管層面的大換班和公司管理上的不穩(wěn)定。

“半大股東操控、半經(jīng)理人控制”模式不僅是破壞了公司管理和戰(zhàn)略上的穩(wěn)定性，甚至導(dǎo)致公司成為各方之間爭(zhēng)權(quán)奪利的角斗場(chǎng)。從股東大會(huì)到董事會(huì)，都形不成一種能夠支持公司的合力。嚴(yán)重情況下，公司在行為上都不像是一個(gè)獨(dú)立法人，被幾股力量切割，分成各自的幾塊，謀求各自的私利。

期望前幾大股東之間相互制衡而避免大股東侵犯公司利益，是中國(guó)公司治理中的一種流行性謬誤。股東侵犯公司利益問(wèn)題的解決只能是嚴(yán)刑峻法，沒(méi)有任何其他替代性的途徑。這里不光是保護(hù)中小股東的問(wèn)題，還有保護(hù)公司債權(quán)人的問(wèn)題。這里的公司債權(quán)人也不僅僅是銀行，還包括公眾、公司供應(yīng)商和用戶，以及一切會(huì)與公司打交道或會(huì)受到公司行為侵害的第三人。

構(gòu)建基于規(guī)則的溝通與協(xié)調(diào)機(jī)制

很多陷入紛爭(zhēng)難以自拔的公司，董事會(huì)沒(méi)有在實(shí)際運(yùn)作上真正到位，成為公司法人的有效機(jī)關(guān)，而成為了大股東和公司實(shí)際控制人的橡皮圖章。少數(shù)關(guān)聯(lián)個(gè)人（一個(gè)家族人員或是共同創(chuàng)業(yè)人員）高度控股結(jié)構(gòu)，導(dǎo)致公司行為受到控股股東們個(gè)人利益和偏好的嚴(yán)重影響，公司獨(dú)立性受到這些主要股東之間利益博弈動(dòng)態(tài)的侵害。

這里有結(jié)構(gòu)性矛盾和意外變故兩類不穩(wěn)定因素。創(chuàng)始人團(tuán)隊(duì)和其家族成員中，有股權(quán)又在公司工作、有股權(quán)但不在公司工作、沒(méi)有股權(quán)但在公司工作以及沒(méi)有股權(quán)也不在公司工作的四類人員之間，在有關(guān)雇傭、分紅、投資等方面會(huì)存在激烈的結(jié)構(gòu)性矛盾。夫妻離異和朋友反目等意外變故，以及個(gè)人財(cái)務(wù)目標(biāo)和對(duì)公司的期望出現(xiàn)差異等，也都會(huì)導(dǎo)致公司的穩(wěn)定性出現(xiàn)問(wèn)題。

為了避免創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)沖突，創(chuàng)始人家族矛盾和公司控股股東之間利益差異等影響公司的穩(wěn)定性和獨(dú)立性，一方面需要強(qiáng)化公司從股東大會(huì)到董事會(huì)和經(jīng)理層的按程序決策規(guī)則，另一方面可以做些預(yù)防性制度安排。

在公司治理和管理上，必須脫離創(chuàng)業(yè)時(shí)期的“草莽英雄”狀態(tài)，創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)和控股股東們要在他們個(gè)人和他們作為股東的公司之間劃清界限。這里包括他們個(gè)人作為股東的財(cái)務(wù)利益、作為股東的投票權(quán)和公司的股東會(huì)-董事會(huì)-經(jīng)理層決策程序之間關(guān)系的清晰界定。