數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為的法律規(guī)制策略

劉佳怡

摘 要：數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為是數(shù)字時代對以往傳統(tǒng)盜版行為的新發(fā)展，法律規(guī)制對于數(shù)字出版的良性健康發(fā)展具有重大價值。為提升數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為規(guī)制的有序性和有效性，必須以問題為導(dǎo)向，針對規(guī)范性具體法律條款的缺失、取證困難數(shù)字版權(quán)難以保障、數(shù)字出版監(jiān)管不力賠償數(shù)額規(guī)定滯后等法律規(guī)制困境，從“多維渠道”增設(shè)數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為法律條款、以“抽象剝離和整體觀感方法”構(gòu)建科學的識別和取證程序、“三審合一”維護數(shù)字出版版權(quán)等方面探尋科學有效的法律規(guī)制策略，推進新時代數(shù)字出版的蓬勃發(fā)展。

關(guān)鍵詞：數(shù)字出版;盜版侵權(quán)行為;法律規(guī)制;策略

中圖分類號：D923.41 文獻標識碼：A 文章編號：2096-5079 （2020） 18-00-03

新時代數(shù)字出版已經(jīng)駛?cè)肟燔嚨溃懊黠@呈現(xiàn)出與高科技的融合統(tǒng)一，能夠滿足受眾的多元需求”，[1]為圖書出版的轉(zhuǎn)型升級和融合創(chuàng)新提供了更多可能和機遇。然而，數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為的出現(xiàn)嚴重阻滯了數(shù)字出版的良性發(fā)展，這一行為本質(zhì)上是借助數(shù)字技術(shù)的便捷性而形成的新型盜版侵權(quán)行為，是以往盜版侵權(quán)行為在數(shù)字時代的新發(fā)展，具有深度的隱蔽性特質(zhì)，“引起了版權(quán)的正當性危機”。[2]因此，新時代需要深刻認識數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為法律規(guī)制的價值目標，重新審視和深入剖析法律規(guī)制困境，在此基礎(chǔ)上完善和健全以規(guī)制數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為為核心的法律規(guī)制策略，突破數(shù)字版權(quán)維護中的“盲點” “痛點”以及“難點”，推進新時代數(shù)字出版的蓬勃發(fā)展。

一、數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為法律規(guī)制的價值目標

基于法理學理論法律規(guī)制是國家制定出來規(guī)范人們行為關(guān)系的法律性文件，具有實現(xiàn)社會和個體平等、效益、公平、秩序等多元需求的價值追求，這是法律規(guī)制天然的價值目標。新時代數(shù)字出版的良性發(fā)展，需要深刻認識數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為法律規(guī)制的價值目標，使數(shù)字出版走向規(guī)范化和科學化。

（一）實現(xiàn)不同主體間的權(quán)益平衡

新時代在數(shù)字出版的創(chuàng)作和傳播進程中，圖書創(chuàng)作人、傳播人以及使用人三者在權(quán)益層面上存在博弈。法律規(guī)制在實現(xiàn)數(shù)字出版規(guī)范、協(xié)調(diào)的良性發(fā)展中，能夠立足頂層設(shè)計平衡和協(xié)調(diào)不同主體之間的權(quán)益博弈?；诜ɡ韺W公平正義的價值原則，在數(shù)字出版的法律規(guī)制中，權(quán)益平衡集中彰顯了公平正義，堅決維護數(shù)字版權(quán)充分體現(xiàn)了平衡的精神實質(zhì)。對于數(shù)字出版而言，其核心資源就是版權(quán)，版權(quán)的精準保護不僅需要保護創(chuàng)作人的權(quán)益，也要全面推動不同主體之間的權(quán)益平衡，兼顧整體社會成員的公共利益?；谌祟愇拿鬟M程以及交往理性來看，信息和知識需要獲得廣泛的傳播，使智力成果在整個社會范圍內(nèi)最大限度地得以應(yīng)用，從而凸顯智力成果的全社會共享性，從這一角度看版權(quán)應(yīng)該承認創(chuàng)作人的“私權(quán)”。

基于經(jīng)濟學視角來看，唯有切實保障知識創(chuàng)作人的權(quán)益，才能充分激發(fā)創(chuàng)作個體的積極性和創(chuàng)新性，從而推動社會文明的進步。因此，在數(shù)字版權(quán)立法過程中，必須厘清創(chuàng)作人、傳播人以及使用人之間的交互關(guān)系，“實現(xiàn)不同主體之間的權(quán)益平衡”[3]。數(shù)字出版相關(guān)法律規(guī)制需要明晰三者之間的權(quán)益邊界，確保數(shù)字出版的良性有序發(fā)展，推動人類文明的進步以及社會文化事業(yè)的健康發(fā)展。值得注意的是，不同主體之間的權(quán)益平衡實質(zhì)上是一種動態(tài)性的平衡，數(shù)字出版隨著技術(shù)的發(fā)展演進使法律規(guī)制所體現(xiàn)的這種權(quán)益平衡遭遇新的挑戰(zhàn)和沖擊，呈現(xiàn)出由原本的平衡狀態(tài)轉(zhuǎn)化為不平衡狀態(tài)，甚至可能出現(xiàn)失衡現(xiàn)象。因此，新時代數(shù)字出版法律規(guī)制在規(guī)范、協(xié)調(diào)以及破解數(shù)字出版問題時，不同主體的權(quán)益分配應(yīng)該始終處于動態(tài)的平衡狀態(tài)，在實現(xiàn)這一權(quán)益平衡的價值目標中，使現(xiàn)有法律規(guī)制的持續(xù)改善和修正成為歷史必然。

（二）追求社會、科技、經(jīng)濟的三維同步發(fā)展

數(shù)字出版從本質(zhì)上來說是一種科技與文化的變革，科技成為數(shù)字出版的核心引擎和直接動力?？萍际且话央p刃劍，它的快速發(fā)展深刻變革了傳統(tǒng)出版的創(chuàng)作、傳播以及使用方式，催生了嶄新的知識生產(chǎn)、傳播以及閱讀模式，使文化交流在空間層面獲得前所未有的發(fā)展。數(shù)字出版是社會信息化以及經(jīng)濟發(fā)展的重要組成部分，對于促進社會進步和經(jīng)濟發(fā)展具有重大作用。但是隨著新技術(shù)的不斷涌現(xiàn)，數(shù)字出版的盜版問題層出不窮，面臨著嚴重的版權(quán)維護難題，數(shù)字版權(quán)維護成為數(shù)字出版良性發(fā)展的薄弱環(huán)節(jié)，盜版侵權(quán)行為屢禁不止。

數(shù)字時代創(chuàng)作人難以實現(xiàn)對自身作品出版、復(fù)制、下載等方面的精準管控，新技術(shù)的發(fā)展加大了維權(quán)的難度。新時代法律規(guī)制科學合理地吸收“技術(shù)中立”的國際鏡鑒，合理納入具體的科技規(guī)范和標準，使科技規(guī)范和標準成為法律規(guī)制的支撐，在立法全過程摒棄科技的影響，在法律條款中消除科技因素，基于科技而立法為科技進步預(yù)留空間，對科技進步具有前瞻性，使法律規(guī)制迅速應(yīng)對科技進步，提高法律規(guī)制的針對性和有效性。因此，數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為法律規(guī)制的立足點既要滿足科技的發(fā)展需求，又要追求社會、經(jīng)濟的同步發(fā)展。

（三）推動文化發(fā)展與文化安全的有機統(tǒng)一

文化在世界各國發(fā)展中所起的作用日漸凸顯，日益成為國家創(chuàng)造力和凝聚力的動力源泉，不僅社會經(jīng)濟的發(fā)展需要文化的支撐，而且文化領(lǐng)域已經(jīng)成為世界各國意識形態(tài)斗爭的主戰(zhàn)場，絕大部分國家將文化軟實力的提高作為國家發(fā)展的重要戰(zhàn)略。在新時代國際文化競爭異常激烈的背景下，我國的文化發(fā)展尚處于弱勢，如何成為文化強國是新時代的重大課題。黨的十九大報告指出：“要大力推進文化事業(yè)發(fā)展，激發(fā)全民族的文化創(chuàng)新活力，進一步增強文化自信，實現(xiàn)文化的大繁榮大發(fā)展。”[4]新時代需要加速推進文化體制的深度改革，推動發(fā)展信息、數(shù)字等新興文化業(yè)態(tài)的發(fā)展，為新時代數(shù)字出版注入強勁動力。

數(shù)字出版是新時代文化產(chǎn)業(yè)的核心部分，在文化自信中承擔著文化交流傳承、產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟發(fā)展以及傳播好中國聲音的時代重任。一方面，博大精深的民族文化集中彰顯了國家精神，數(shù)字出版推進了優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的大繁榮大發(fā)展，以法律的手段保障優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的重要地位，利用數(shù)字信息傳播的廣泛性和便捷性助推高品質(zhì)出版物借助數(shù)字出版走向國際市場，提高我國文化的國際競爭力和影響力。另一方面，數(shù)字時代由于萬物互聯(lián)的傳播能力，加速了不同價值追求和思想觀念的傳播速度，我國優(yōu)秀的傳統(tǒng)文化面臨著來自國內(nèi)外多元文化的挑戰(zhàn)和沖擊，如何確保我國的文化安全成為亟待解決的重大時代議題。因此，數(shù)字出版法律規(guī)制在保障文化安全的基礎(chǔ)上，將推動文化發(fā)展與文化安全視為自身的價值追求，為我國數(shù)字出版的蓬勃發(fā)展提供了法律支撐。

二、數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為的法律規(guī)制困境

數(shù)字出版顯著的環(huán)保、便捷、高效的優(yōu)勢，使其在出版業(yè)態(tài)中表現(xiàn)出強勁的發(fā)展勢頭。但是我國數(shù)字出版還沒有形成完善的市場環(huán)境和法律制度，使得盜版侵權(quán)行為直接影響了數(shù)字出版的有序發(fā)展，既影響了數(shù)字出版的良性發(fā)展，也嚴重污染了數(shù)字文化發(fā)展的環(huán)境，影響了數(shù)字出版的健康發(fā)展。

（一）規(guī)范性具體法律條款的缺失

新時代數(shù)字出版嚴重缺乏規(guī)范性的具體法律條款，《網(wǎng)絡(luò)信息安全法》《著作權(quán)法》《侵權(quán)責任法》等并沒有對數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為作出特別規(guī)制。新時代對于數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為進行最嚴厲的法律處罰方式就是關(guān)停相關(guān)公眾號、微博和網(wǎng)站等，盜版者通過注冊新平臺依舊可以進行盜版侵權(quán)活動。近年來，盡管有多家平臺因涉嫌盜版被關(guān)停，但依然沒有達到法律規(guī)制的目標，數(shù)字出版面臨著網(wǎng)絡(luò)虛擬主體的法律規(guī)范和調(diào)整問題。數(shù)字出版創(chuàng)作人往往以昵稱代替真實名字，虛擬化的網(wǎng)絡(luò)角色確保了數(shù)字出版的言論自由，但由于不再受制于現(xiàn)實身份，部分數(shù)字出版創(chuàng)作人借助網(wǎng)絡(luò)便利性隨意剽竊他人成果，出現(xiàn)了嚴重的盜版侵權(quán)行為。在過去傳統(tǒng)的出版流程中，編輯能夠有效“把關(guān)”作品的原創(chuàng)性、政治性以及文字的準確性等，但在數(shù)字出版中編輯“把關(guān)”環(huán)節(jié)很大程度被創(chuàng)作人本身的道德水準和知識能力所代替，數(shù)字出版的海量信息使編輯的全面“把關(guān)”力不從心，關(guān)鍵的“把關(guān)”環(huán)節(jié)成為數(shù)字出版良性發(fā)展的軟肋，究其根源就是規(guī)范性具體法律條款的缺失。

（二）取證困難數(shù)字版權(quán)難以保障

由于數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為的外在表現(xiàn)和操作性極具隱蔽性，識別和取證困難重重。侵權(quán)主體的盜版行為具有很深的隱蔽性，取證人員很難精準確定侵權(quán)的地點和時間，并且在訴訟過程中原告往往欠缺數(shù)字取證的專業(yè)知識，使取證陷入窘迫的境地。在識別數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為時，由于盜版作品與原作品在論述方式上存在一定的差別，甚至借助檢測復(fù)制比都難以取得復(fù)制證據(jù)，很難證明盜版作品是不是存在侵權(quán)行為，給識別工作帶來了很大的困難。在近年來的盜版侵權(quán)案件中，盡管盜版作品與原作品存在大量的情節(jié)相似，在具體語句和行文方式上具有高度相似性，但法院依舊判定盜版作品不構(gòu)成侵權(quán)。數(shù)字時代的版權(quán)保護問題成為出版行業(yè)亟待解決的時代難題，著作權(quán)人要想維權(quán)就需要全方位搜集侵權(quán)證據(jù)，而取證因數(shù)字技術(shù)的不斷發(fā)展，變得越來越困難，導(dǎo)致著作權(quán)人在取證上花費大量的時間和精力，極大地增加了維權(quán)成本，致使數(shù)字出版版權(quán)難以保障。

（三）數(shù)字出版監(jiān)管不力賠償數(shù)額規(guī)定滯后

數(shù)字出版創(chuàng)作人、數(shù)字出版編輯以及數(shù)字出版商共同形成了數(shù)字出版平臺，然而三者存在主體責任邊界不明晰、定位模糊等問題，嚴重消解了出版活動的純粹性和嚴肅性，使數(shù)字出版平臺難以有效監(jiān)管內(nèi)部的出版內(nèi)容，導(dǎo)致平臺內(nèi)部頻出盜版失范行為。數(shù)字平臺由于諸多因素，尤其是涉及主體利益，對平臺內(nèi)部的數(shù)字出版缺乏主動有效的監(jiān)管動力。盡管國家相關(guān)部門要求，要切實加大力度監(jiān)管非法出版，全方位凈化數(shù)字出版環(huán)境，以行之有效的數(shù)字出版監(jiān)管方式，形成動態(tài)長效的數(shù)字出版監(jiān)管機制，切實加強對數(shù)字出版的監(jiān)督力度。雖然國家制定和出臺了一些類似的法律法規(guī)，但具體執(zhí)行效果不盡如人意。

數(shù)字出版作為一種新型出版活動，尚處于缺乏各類監(jiān)管的起始階段，因而也使相關(guān)部門對平臺所發(fā)布的信息監(jiān)管過于籠統(tǒng)和泛化，不能精準找到法律規(guī)制的“痛點”，導(dǎo)致各類監(jiān)管遠遠不到位。同時，當前對數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為進行處罰時，通常是對相關(guān)內(nèi)容進行下架處置，對已經(jīng)造成的實際損失進行賠償，并沒收侵權(quán)人違法所得以及進行違法所得三倍以下的罰款，這與暢銷盜版作品的高收益形成鮮明對比，反映出現(xiàn)行賠償數(shù)額規(guī)定的滯后性。盡管法律規(guī)定了處罰力度和條件，但由于監(jiān)管不到位等因素，使得盜版極為容易以及盜版成本低廉，低處罰與高收益的巨大差值尚不能懲戒盜版侵權(quán)的不法行為。

三、數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為的法律規(guī)制策略

在新技術(shù)背景下，出版行業(yè)呈現(xiàn)深刻變革和快速迭代的發(fā)展趨勢，數(shù)字出版使新時代圖書發(fā)展態(tài)勢越來越好，然而盜版侵權(quán)行為成為新時代數(shù)字出版良性發(fā)展的“雜音”，必須依據(jù)數(shù)字出版市場需求不斷完善和健全數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為的法律規(guī)制策略，推進新時代數(shù)字出版的良性發(fā)展。

（一）“多維渠道”增設(shè)數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為的法律條款

由于數(shù)字出版盜版行為存在法律規(guī)制上的缺失問題，應(yīng)該在《侵權(quán)責任法》中增設(shè)專門的數(shù)字盜版侵權(quán)條款，具體規(guī)定數(shù)字盜版侵權(quán)的責任主體以及舉證責任的合理分配，對侵權(quán)責任的承擔方式、科學計算損失以及賠償數(shù)額等進行以下規(guī)制：其一，將為數(shù)字盜版侵權(quán)行為供給方便的平臺納入侵權(quán)責任主體范圍。其二，由于數(shù)字出版盜版侵權(quán)者對數(shù)字技術(shù)以及盜版侵權(quán)操作更加嫻熟，取證更加便捷，應(yīng)該合理降低被侵權(quán)者原告的證明指標，由被告承擔相應(yīng)的證明侵權(quán)者進行數(shù)字盜版行為或者盜版作品不構(gòu)成侵權(quán)的證明。其三，應(yīng)該對數(shù)字出版作品的商業(yè)價值進行精準評估，科學確定賠償數(shù)額，并且將賠償責任與刑事、行政責任有機結(jié)合，規(guī)定盜版侵權(quán)者在承擔賠償責任的同時，必須依據(jù)情節(jié)輕重承擔相應(yīng)的刑事和行政責任，“多維渠道”有效實現(xiàn)數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為的法律規(guī)制作用。

（二）“抽象剝離和整體觀感方法”構(gòu)建科學的識別和取證程序

數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為識別和取證面臨重重困難，需要以“抽象剝離和整體觀感方法”構(gòu)建科學系統(tǒng)的識別和取證程序。其一，針對數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)跨時空犯罪特征，準許司法機關(guān)以及原告在聯(lián)網(wǎng)電腦上進行數(shù)字出版盜版侵權(quán)識別和取證。其二，科學制定數(shù)字取證規(guī)范，避免出現(xiàn)不必要的數(shù)字取證權(quán)力的濫用，使用戶信息安全遭遇不當數(shù)字取證的侵犯。其三，科學利用資質(zhì)良好的第三方公司的力量精準取證，最大限度彌補司法機關(guān)在取證層面上的不足。在以上基礎(chǔ)上借助“抽象剝離和整體觀感方法”，對數(shù)字盜版作品是否存在犯罪和侵權(quán)開展科學識別和取證，先將盜版作品和原作品中不具有原創(chuàng)性的內(nèi)容剝離出來，再一一對比剝離后盜版作品和原作品中具有原創(chuàng)性的內(nèi)容，科學識別相互間的相似度從而確定是否構(gòu)成侵權(quán)。基于上述對比通過第三方視角比較盜版作品和原作品，立足整體觀感判斷兩者之間是否構(gòu)成被誤認或被混淆的可能，通過實質(zhì)性的精準對比確定盜版作品是不是存在侵權(quán)，以整體觀感進一步進行補充和輔助證明，構(gòu)建科學的識別和取證程序。

（三）“三審合一”維護數(shù)字出版的版權(quán)

新時代數(shù)字出版的良性發(fā)展需要加大力度嚴厲打擊數(shù)字盜版侵權(quán)行為，真正維護著作權(quán)人的權(quán)益，構(gòu)建標準、技術(shù)、司法以及行政有機結(jié)合的版權(quán)保障機制。同時，現(xiàn)有法律對專有版權(quán)的適用以及板式設(shè)計權(quán)歸屬存在滯后現(xiàn)象，無法有效適應(yīng)數(shù)字出版的速度。《中華人民共和國著作權(quán)法》《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》等相關(guān)法律規(guī)定了“其他侵犯著作權(quán)相關(guān)權(quán)益的行為”，[5]這是一個具有很大解釋空間的兜底條款，能夠借助司法解釋變成數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為的救濟條款，僅僅依賴這樣的兜底救濟條款顯然無法維護著作權(quán)人的版權(quán)。

新時代《著作權(quán)法》需要跟上時代發(fā)展需求，需要適時調(diào)整相關(guān)法律條款，整體考慮傳統(tǒng)出版與數(shù)字出版的巨大差異，應(yīng)該增設(shè)專門的數(shù)字著作權(quán)條款，科學設(shè)定數(shù)字出版的權(quán)利義務(wù)，詳細規(guī)定維權(quán)中證據(jù)保存、歸責原則以及救濟渠道等，修改侵權(quán)賠償?shù)囊?guī)定，依據(jù)商業(yè)價值規(guī)定賠償數(shù)額，在侵權(quán)責任中增設(shè)數(shù)字侵權(quán)內(nèi)容，如觸犯刑法必須承擔刑事責任，形成版權(quán)“三審合一”的審理機制，突破數(shù)字版權(quán)維護中的“難點”和“盲點”，加重對數(shù)字出版盜版侵權(quán)人的處罰，從法律層面高度重視數(shù)字出版的版權(quán)保護。

四、結(jié)語

數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為是侵權(quán)行為在數(shù)字出版活動中的特殊表現(xiàn)，是數(shù)字技術(shù)與傳統(tǒng)盜版行為融合的結(jié)果，嚴重阻滯了新時代數(shù)字出版的良性發(fā)展。因此，依據(jù)數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為不同于傳統(tǒng)盜版侵權(quán)行為的特殊性，需要深刻認識數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為法律規(guī)制的價值目標，深入剖析新時代數(shù)字出版盜版侵權(quán)行為的法律規(guī)制困境，從而探索出有針對性的法律規(guī)制策略，健全和完善數(shù)字出版的法律制度體系，使新時代數(shù)字出版大有可為。

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