國有建筑企業(yè)經(jīng)營管理中的合規(guī)風(fēng)險與防范

陳水軍

(中鐵十八局集團(tuán)有限公司 天津 300222)

1 國有建筑企業(yè)經(jīng)營管理中的主要風(fēng)險概述

近年來，裝配式建筑、大型盾構(gòu)機(jī)、BIM系統(tǒng)等現(xiàn)代科技化的施工技術(shù)日益發(fā)展，使得建筑業(yè)市場從傳統(tǒng)競爭行業(yè)逐步邁進(jìn)了現(xiàn)代化信息競爭行業(yè)的大門；另一方面，PPP、EPC+等新型施工承攬運營模式也給建筑業(yè)企業(yè)帶來了新的機(jī)遇和挑戰(zhàn)。然而，很多國有建筑企業(yè)仍在過度追求擴(kuò)張經(jīng)營規(guī)模的目標(biāo)，此種經(jīng)營理念過于看重承攬指標(biāo)，忽視承攬質(zhì)量，導(dǎo)致企業(yè)盲目或越過法律紅線承攬工程，容易引發(fā)招投標(biāo)過程中的業(yè)績混用、資質(zhì)借用等違法違規(guī)風(fēng)險。

建筑業(yè)本身是一個微利行業(yè)，根據(jù)中國建筑業(yè)協(xié)會發(fā)布的“2018年建筑業(yè)發(fā)展統(tǒng)計分析”，近10年來，建筑業(yè)產(chǎn)值利潤率(利潤總額與總產(chǎn)值之比)一直在3.5%上下徘徊。2018年，建筑業(yè)產(chǎn)值利潤率為3.45%，比上年降低了0.05個百分點，連續(xù)兩年出現(xiàn)下滑[1]。利潤率水平的持續(xù)偏低會導(dǎo)致資金運作效率低、資金鏈斷裂風(fēng)險高，進(jìn)而引發(fā)合同違約、訴訟高發(fā)等事件。

很多國有建筑企業(yè)的組織體系仍然沿襲著一套政府機(jī)關(guān)的工作體系，其長期發(fā)展過程經(jīng)常受到傳統(tǒng)組織機(jī)構(gòu)的制約[2]，縱向的管理體系較多，末端執(zhí)行力微弱。制度和程序存在一定的協(xié)調(diào)性問題，重復(fù)性審批、職責(zé)不清性審批容易引發(fā)“人人簽字人人無責(zé)”現(xiàn)象，不利于合規(guī)、法律等風(fēng)險的防控。

目前，很多國有建筑企業(yè)并未建立完善有效的風(fēng)險防范管理體系，現(xiàn)階段最常見的方式是通過法律合規(guī)部門對重要經(jīng)營決策等業(yè)務(wù)進(jìn)行法律審核，以及風(fēng)險事件的事后應(yīng)對處理來管控風(fēng)險，但對規(guī)范工程項目承攬、經(jīng)營、資金管理等主營業(yè)務(wù)行為和企業(yè)重大風(fēng)險防控的作用較為有限。

2 國有建筑企業(yè)合規(guī)風(fēng)險防范的必要性及目標(biāo)

作為國有資產(chǎn)的經(jīng)營管理主體，國有建筑企業(yè)的合規(guī)風(fēng)險防范是提升經(jīng)營管理水平的內(nèi)在要求，是全面深化合規(guī)管理的內(nèi)在要求，也是打造法治企業(yè)的重要內(nèi)涵。2018年11月國資委發(fā)布的《中央企業(yè)合規(guī)管理指引》語境下，合規(guī)管理是指以有效防控合規(guī)風(fēng)險為目的，以企業(yè)和員工經(jīng)營管理行為為對象，開展包括制度制定、風(fēng)險識別、合規(guī)審查、風(fēng)險應(yīng)對、責(zé)任追究、考核評價、合規(guī)培訓(xùn)等有組織、有計劃的管理活動[3]。國資委的舉措無疑是對加強(qiáng)國有企業(yè)合規(guī)風(fēng)險防范最直接有效地推進(jìn)。

合規(guī)風(fēng)險防范的目標(biāo)并不是消滅風(fēng)險，而是將公司可能遭遇的風(fēng)險控制在可以接受的范圍內(nèi)，避免因不可預(yù)期的重大風(fēng)險給企業(yè)造成無法挽回或危及發(fā)展的嚴(yán)重?fù)p失。國有建筑企業(yè)合規(guī)風(fēng)險防范的目標(biāo)是在依法合規(guī)的前提下開展經(jīng)營管理，高效完成施工生產(chǎn)任務(wù)，增強(qiáng)企業(yè)競爭力，提升企業(yè)利潤，防控重大風(fēng)險，保障國有資產(chǎn)保值增值，促進(jìn)企業(yè)持續(xù)、健康、穩(wěn)定發(fā)展。

3 案例：某國有建筑企業(yè)五年的法務(wù)合規(guī)管理

在法律及政府監(jiān)管越來越嚴(yán)格的大環(huán)境下，所有風(fēng)險最終都有可能轉(zhuǎn)化為法律合規(guī)風(fēng)險，這也是現(xiàn)階段國有建筑企業(yè)主要依靠法律合規(guī)部門來防范風(fēng)險的理論因素。探索國有建筑企業(yè)在經(jīng)營管理過程中的合規(guī)風(fēng)險與防范，有必要從企業(yè)法律合規(guī)工作的實證調(diào)查角度予以分析和評價。

某建筑企業(yè)集團(tuán)的二級工程公司，企業(yè)注冊資本金3億元，年均承攬規(guī)模為40億元，年均生產(chǎn)產(chǎn)值約20億元。這里，我們可以通過一個簡單的SWOT來分析其現(xiàn)階段的內(nèi)外競爭環(huán)境(見表1)。

表1 某國有工程建筑企業(yè)的SWOT分析

3.1 合規(guī)職能體系

該公司由法律事務(wù)部主要負(fù)責(zé)合規(guī)管理職能，于2013年設(shè)置獨立的法律事務(wù)部，分管領(lǐng)導(dǎo)為總法律顧問(由公司總會計師兼任)，配備5名專職法律人員，2014年設(shè)置專職副總法律顧問，法律事務(wù)部日常以法律合規(guī)審核和訴訟(仲裁)管理為重心管控公司經(jīng)營管理中的合規(guī)風(fēng)險。公司其他業(yè)務(wù)、職能部門及工程項目部尚未明確設(shè)置合規(guī)崗位和人員。

從職能系統(tǒng)的發(fā)展現(xiàn)狀來看，此種設(shè)置保障了公司法律合規(guī)工作的開展和風(fēng)險防范的專業(yè)化水平。但問題也同樣存在，第一，法律事務(wù)部門作為公司合規(guī)管理和風(fēng)險防范的惟一職責(zé)部門，削弱了風(fēng)險防范的體系化建設(shè)，且偏離了公司風(fēng)險防范中心；第二，專職副總法律顧問的設(shè)置定位層次不夠，無法在經(jīng)理層重大決策中發(fā)揮合規(guī)審核的作用；第三，工程項目部層級缺乏專職或者具有法律背景要求的兼職合規(guī)專員，企業(yè)主營業(yè)務(wù)領(lǐng)域的源頭存在較大的合規(guī)風(fēng)險敞口。

3.2 法律合規(guī)審核

合規(guī)管理即企業(yè)所經(jīng)營的業(yè)務(wù)要遵循業(yè)務(wù)所在國的法律法規(guī)，以確保企業(yè)的經(jīng)營始終在合法的軌道上運行[4]。案例公司自2013年以來全面開展法律合規(guī)審核，2015年公司總法律顧問牽頭組織開展重大經(jīng)營決策的法律合規(guī)審核論證。然而通過數(shù)據(jù)統(tǒng)計，案例公司的業(yè)務(wù)流程審核中，法律合規(guī)部門提出的法律意見數(shù)量占據(jù)了所有業(yè)務(wù)審核意見總數(shù)量的70%，而一半以上的法律合規(guī)審核意見是建議性的。

在日常經(jīng)營業(yè)務(wù)中增加法律審核，僅僅是防范風(fēng)險、合規(guī)經(jīng)營的第一步，如果不能將業(yè)務(wù)本身的經(jīng)濟(jì)性擺在首位，不把業(yè)務(wù)職能部門在行業(yè)規(guī)范、商業(yè)交易習(xí)慣等方面的審核加入到合規(guī)審核內(nèi)，不能從系統(tǒng)的角度來設(shè)置合規(guī)審核，就會導(dǎo)致合規(guī)審核的作用大打折扣。

3.3 法律訴訟處理情況

該公司2014年1月至2018年12月期間的法律應(yīng)訴案件總量為145起，其中2014年40起，2015年28起，2016年27起，2017年27起，2018年23起。該公司的訴訟案件平均每年的發(fā)案量為29起，發(fā)案率雖在整體上呈下降趨勢，但對于規(guī)模不大的建筑工程公司來說，仍處于較高水平。

另外，根據(jù)對145起應(yīng)訴案件處理情況的分析，我們發(fā)現(xiàn)七成左右的訴訟案件最終由該公司承擔(dān)還款責(zé)任而結(jié)案，即大部分的訴訟案件是法律關(guān)系較為明確的債務(wù)型糾紛，可以合理推斷公司在工程項目層的業(yè)務(wù)人員合規(guī)風(fēng)險意識淡薄、合規(guī)職責(zé)不明確、合規(guī)績效考核缺失。

4 以防范風(fēng)險為基準(zhǔn)的對策設(shè)計

4.1 以項目風(fēng)險防范為中心健全合規(guī)制度體系

風(fēng)險防范工作，就是通過影響或改變?nèi)说乃季S習(xí)慣，改善或優(yōu)化現(xiàn)有的制度和流程，來審視那些潛在的風(fēng)險[5]。國有建筑企業(yè)構(gòu)建合規(guī)制度體系，應(yīng)當(dāng)在其最關(guān)鍵經(jīng)營業(yè)務(wù)或風(fēng)險較為重大的領(lǐng)域。要注意避免合規(guī)制度“大而全”的模式，合規(guī)管控的范圍如果過大過細(xì)，往往會失去重點，起不到真正的風(fēng)險防控作用[6]。

要圍繞經(jīng)營承攬、項目管理、成本管控等重點領(lǐng)域；招標(biāo)投標(biāo)、合同履約、資金籌劃等重點環(huán)節(jié)；經(jīng)營、財務(wù)、物資等重點人員梳理并完善現(xiàn)有規(guī)章制度，推進(jìn)法律規(guī)范適用的實時更新和內(nèi)部規(guī)章制度的及時修訂等工作。以公司層業(yè)務(wù)部門合規(guī)管理人員和項目層合規(guī)管理人員為兩個重要梯隊，收集風(fēng)險信息，及時反饋風(fēng)險動向，責(zé)任分明地處理風(fēng)險事件。最后應(yīng)當(dāng)做到合規(guī)風(fēng)險管理的閉環(huán)，即在項目結(jié)束時，完善項目經(jīng)濟(jì)審計，不僅要將審計結(jié)果運用到對項目管理效益考核中，更要對該項目的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險進(jìn)行分析。由項目部、審計部門、法律合規(guī)部門對項目合同、債權(quán)債務(wù)進(jìn)行梳理，預(yù)判訴訟風(fēng)險，降低項目結(jié)束后跨年度的訴訟發(fā)案率以及高額的訴訟成本支出。

4.2 以職責(zé)細(xì)分為抓手完善層次化的合規(guī)流程建設(shè)

完善經(jīng)營管理必須從風(fēng)險防范入手，不僅僅要強(qiáng)調(diào)結(jié)果合規(guī)，更要強(qiáng)調(diào)在過程中是否合規(guī)[7]。以防范風(fēng)險為目的，加強(qiáng)公司本部的職能轉(zhuǎn)化提質(zhì)和基層項目管理的規(guī)范，將管理與業(yè)務(wù)執(zhí)行分離出更明確的界限，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步細(xì)分合規(guī)管理職責(zé)。

法律合規(guī)部門牽頭承擔(dān)企業(yè)合規(guī)管理職能，對企業(yè)依法合規(guī)經(jīng)營提供有效的支撐服務(wù)保障，應(yīng)當(dāng)將法律合規(guī)審核作為最后一個關(guān)口，在經(jīng)營業(yè)務(wù)經(jīng)濟(jì)性分析可行后，由法律合規(guī)部門依據(jù)國家法律法規(guī)出具風(fēng)險合規(guī)意見。公司其他業(yè)務(wù)部門作為合規(guī)專項管理部門，負(fù)責(zé)本領(lǐng)域日常的合規(guī)管理工作，其合規(guī)重點應(yīng)依據(jù)各自業(yè)務(wù)領(lǐng)域的行業(yè)規(guī)范及政府監(jiān)管要求，主動開展風(fēng)險識別工作，及時向法律合規(guī)部門通報風(fēng)險事項，妥善應(yīng)對風(fēng)險事件。

4.3 強(qiáng)化責(zé)任考核與合規(guī)風(fēng)險報告制度

合規(guī)風(fēng)險最直接的不利后果是對企業(yè)經(jīng)濟(jì)利潤的侵蝕，工程公司的利潤中心在工程項目，違法違規(guī)行為多發(fā)生在項目層級，國有建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)以項目部為中心暢通覆蓋全員的違規(guī)舉報渠道，及時發(fā)現(xiàn)合規(guī)風(fēng)險事件及相關(guān)的風(fēng)險來源。公司層各業(yè)務(wù)部門要在合規(guī)風(fēng)險事件應(yīng)對處理后及時向合規(guī)主管部門通報存在的違規(guī)問題，并根據(jù)相關(guān)制度要求移送公司審計或紀(jì)檢部門。紀(jì)檢部門根據(jù)職責(zé)，結(jié)合公司合規(guī)管理規(guī)定，發(fā)揮對包括領(lǐng)導(dǎo)干部在內(nèi)的違規(guī)行為的懲戒作用，協(xié)同聯(lián)動以保障合規(guī)風(fēng)險管理的有效開展。法律合規(guī)部門對責(zé)任考核與相關(guān)人員的行為關(guān)聯(lián)性提出專業(yè)評價意見。最終，將項目部和員工的合規(guī)職責(zé)履行情況納入全員的年度綜合考核，將考核結(jié)果作為薪酬獎罰、干部任用、評先評優(yōu)等工作的重要依據(jù)，將責(zé)任考核作為合規(guī)風(fēng)險管理的堅實后盾。

另外，法律合規(guī)部門作為合規(guī)管理牽頭部門，要收集公司的風(fēng)險事件、違規(guī)行為、處理結(jié)果等信息，綜合分析公司的風(fēng)險源變動、風(fēng)險影響力、合規(guī)管理建議，定期向公司管理層報告，整體動態(tài)地做好公司合規(guī)風(fēng)險防范工作。

4.4 培育全員合規(guī)風(fēng)險意識

有效的公司治理從來不是企業(yè)所有者和經(jīng)營者兩個群體可以完全決定的，它有賴于企業(yè)勞動者對公司經(jīng)營決策的積極參與程度[8]。將合規(guī)培訓(xùn)納入員工培訓(xùn)計劃，有重點、分層次地開展合規(guī)培訓(xùn)、宣傳、教育工作[9]。通過制定合規(guī)手冊、會議、宣貫、簽訂合規(guī)承諾等方式，培育依法合規(guī)、守法誠信的價值觀。對各級領(lǐng)導(dǎo)人員、重要風(fēng)險崗位人員要有針對性地加大培訓(xùn)力度，使其熟悉并嚴(yán)格遵守業(yè)務(wù)涉及的各項規(guī)定，能夠便捷明晰地遵從“最低合理可行性原則”來判斷風(fēng)險與成本的合理范圍，依法依規(guī)開展經(jīng)營管理活動。進(jìn)一步提高企業(yè)所有人員的法律意識，增強(qiáng)風(fēng)險識別及防控的能力，有效避免和減少合同管理不到位而產(chǎn)生的各類法律糾紛，保障企業(yè)合法利益最大化[10]。

5 展望：法治視野下的國有建筑企業(yè)經(jīng)營管理

自我國2013年推進(jìn)實施“一帶一路”發(fā)展戰(zhàn)略以來，中央建筑企業(yè)在全球競爭中由傳統(tǒng)跟隨、追趕逐漸發(fā)展到齊頭并進(jìn)甚至引領(lǐng)發(fā)展，技術(shù)創(chuàng)新、模式創(chuàng)新將成為驅(qū)動企業(yè)跨越發(fā)展的主要動力[11]。面對新政策、新監(jiān)管、新市場，國有建筑企業(yè)的經(jīng)營管理應(yīng)當(dāng)從單一粗放模式提質(zhì)升級為精細(xì)合規(guī)，建立健全法律合規(guī)管理制度，制定全員普遍遵守的合規(guī)行為規(guī)范，將合規(guī)管理貫穿到法治化的經(jīng)營管理之中，提升經(jīng)營管理水平，防范企業(yè)法律合規(guī)風(fēng)險，以尋求更長遠(yuǎn)持久的發(fā)展。