對新刑事訴訟法實施背景下痕跡鑒定人相關(guān)問題的思考

鐘新文 鐘 達

（1.吉林警察學(xué)院 吉林 長春 130017；2.東北師范大學(xué)政法學(xué)院 吉林 長春 130117）

我國的司法鑒定人有別于大陸法系國家的“法官助手”和英美法系國家的“專家證人”，因此，需要對司法鑒定人員的法律地位予以規(guī)定，新刑事訴訟法進一步明確了司法鑒定人在刑事訴訟中的權(quán)利、義務(wù)、法律責(zé)任。

思考之一：聘請鑒定人的條件

痕跡鑒定人是指具有痕跡專門知識和技能并受公、檢、法機關(guān)指派或聘請，依法對案件中的有關(guān)痕跡進行分析、判斷和鑒別的人。指派或聘請鑒定人進行鑒定是法律賦予公、檢、法機關(guān)的職權(quán)，痕跡鑒定人只有接受了公、檢、法機關(guān)的指派或聘請，才能履行職責(zé)，才能依法享有訴訟權(quán)利并參與訴訟。新刑訴法的實施對鑒定人提出了更高的要求，公、檢、法三機關(guān)在指派或聘請痕跡鑒定人時應(yīng)重點把握以下條件：

（一）痕跡鑒定人必須具有痕跡專門知識和痕跡鑒定能力。痕跡鑒定人必須具有解決案件中痕跡這一專門性問題的科學(xué)技術(shù)知識水平和業(yè)務(wù)能力，這是保證正確進行痕跡鑒定的前提，也是法律對鑒定人的基本要求之一。公、檢、法機關(guān)在指派或聘請痕跡鑒定人時，必須將其是否具有痕跡鑒定能力作為基本前提，不具備鑒定能力的人不能擔(dān)任痕跡鑒定人。從技術(shù)層面看，痕跡鑒定是一種特殊的科學(xué)研究活動，不是任何以為學(xué)過和掌握了某些科學(xué)技術(shù)知識的人都能進行鑒定。因此，要重點從以下三個方面考察鑒定人是否具有痕跡專門知識和鑒定能力。一是必須具有高等學(xué)校畢業(yè)的學(xué)歷；二是必須受過痕跡鑒定專業(yè)的學(xué)習(xí)和訓(xùn)練；三是必須通過主管部門的嚴格審查并取得痕跡鑒定的職業(yè)資格。

（二）必須嚴格遵守回避制度。我國刑事訴訟法專門規(guī)定了對鑒定人的回避制度。凡是本案的偵查人員、審判人員、當(dāng)事人或當(dāng)事人的近親屬、本案的證人、辯護人或附帶民事訴訟的當(dāng)事人的代理人，以及與本案當(dāng)事人有某種利害關(guān)系可能影響公正鑒定的人，均不能充當(dāng)鑒定人，應(yīng)回避。公、檢、法機關(guān)首先不應(yīng)指派或聘請上述人員作為痕跡鑒定人，受指派或聘請的痕跡鑒定人如發(fā)現(xiàn)或已經(jīng)意識到自己屬于上述某種情況之一，也應(yīng)當(dāng)提出回避。

（三）痕跡鑒定人必須依法獨立進行鑒定工作。必須指出的是為保證客觀、公正地做出鑒定結(jié)論，痕跡鑒定人必須依法獨立進行鑒定工作，也就是說形成的痕跡鑒定意見必須是鑒定人依法獨立活動的結(jié)果。在實際工作中痕跡鑒定人一旦接受聘請或指派后，就必須嚴格按照科學(xué)技術(shù)的要求和法律程序獨立開展鑒定活動，不受其他任何外界因素干擾和影響，這樣的要求是保證鑒定結(jié)論合法性和科學(xué)性必要條件。任何人利用職權(quán)給鑒定人施加壓力，或以其他手段要挾鑒定人，迫使其做出違背事實的鑒定意見行為都是違法的，其鑒定意見也是無效的。

思考之二：痕跡鑒定人的權(quán)利與義務(wù)

痕跡鑒定人在刑事訴訟活動中承擔(dān)著一定的義務(wù)，同時還享有一定的權(quán)利。關(guān)于這些新刑事訴訟法都進一步做了明確，在司法實踐中必須有效地保證痕跡鑒定人權(quán)利與義務(wù)的一致性。

（一）痕跡鑒定人的權(quán)利。痕跡鑒定人的權(quán)利主要有：一是痕跡鑒定人有權(quán)查閱案件有關(guān)的卷宗。主要是能夠反映出現(xiàn)場痕跡某些情況的卷宗材料，如現(xiàn)場勘查筆錄、現(xiàn)場勘查照片、現(xiàn)場錄像、現(xiàn)場實驗記錄以及有關(guān)的詢問筆錄和訊問筆錄等。二是必要時在偵查人員的主持下，痕跡鑒定人員可以參加現(xiàn)場勘查、訊問犯罪嫌疑人等，這樣做的目的是為了直接獲取第一手材料，但要注意鑒定人不能單獨進行偵查活動。三是痕跡鑒定人對需要鑒定的問題，如果感到能力不足，無法勝任的，可以不接受委托或受聘。四是有幾個鑒定人時，可以通過討論提出共同的鑒定意見。如果意見不一致，也可以分別提出不同的鑒定意見。在提出鑒定意見后，還可以作補充說明。五是痕跡鑒定人有權(quán)要求進一步明確鑒定目的或要求，有權(quán)要求進一步補充檢驗材料。不管是本地區(qū)案件的痕跡鑒定，還是委托到上級鑒定部門的痕跡鑒定，作為受理鑒定的痕跡鑒定人，必須首先明確送檢部門的鑒定目的或要求。當(dāng)發(fā)現(xiàn)供鑒定用的痕跡檢材不充分、不完善，不足以達到鑒定所必須的條件時，痕跡鑒定人有權(quán)要求進一步補充檢驗材料，委托單位必須按要求盡快收集，在接到委托復(fù)核鑒定時，受理復(fù)核鑒定的痕跡鑒定人有權(quán)要求委托單位必須將前一次或前幾次的痕跡鑒定書及照片、實驗材料等附件連同鑒定材料一起提供給鑒定人，并同時要求委托單位必須在委托公函中詳細說明進行復(fù)核的原因以及對前一次或前幾次鑒定結(jié)論的異議。六是屬于鑒定人職權(quán)范圍以外與痕跡鑒定無關(guān)的問題、鑒定人有權(quán)拒絕回答。七是痕跡鑒定人有用本民族語言文字進行訴訟的權(quán)利。八是痕跡鑒定人對侵犯其訴訟權(quán)利的行為，有權(quán)提出控告。

（二）痕跡鑒定人的義務(wù)。痕跡鑒定人在訴訟中承擔(dān)的義務(wù)主要有：一是痕跡鑒定人接到指派或聘請通知后，應(yīng)就指定的事項按時做出鑒定意見，沒有正當(dāng)理由不得拒絕鑒定。痕跡鑒定人要對鑒定意見承擔(dān)法律責(zé)任，在鑒定意見上必須簽名蓋章。二是痕跡鑒定人要把檢驗、實驗的經(jīng)過和意見寫成鑒定書。痕跡鑒定書是一種嚴格的法律文書，必須按照規(guī)范的要求來制作。此外，要特別注意如因檢材條件不夠無法做出肯定性結(jié)論時，可以出具鑒定分析意見。但是，如果鑒定人故意做出錯誤鑒定，要承擔(dān)法律責(zé)任。三是痕跡鑒定人必須依法鑒定，并遵守鑒定紀律。必須嚴格遵守技術(shù)鑒定的操作規(guī)則，不得玩忽職守。四是痕跡鑒定人在接到人民法院的出庭通知后，應(yīng)到庭作證。這是新刑訴法特別強調(diào)的，痕跡鑒定人必須做好出庭的準備。

（三）痕跡鑒定人須遵守的原則。痕跡鑒定人為更好地履行職責(zé)，在具體的鑒定活動中，要注意遵守相關(guān)原則。一是痕跡鑒定人必須親自參加整個鑒定過程。二是鑒定人必須全面、清楚地記錄整個檢驗過程。全面、清楚地記錄整個檢驗過程，便于公檢法機關(guān)對鑒定結(jié)論進行審查和評斷，痕跡鑒定意見也必須以整個痕跡檢驗過程和實驗過程的記錄為依據(jù)，實驗雖然不能代替鑒定書，但卻是鑒定書引用和參考的主要內(nèi)容之一。三是檢驗過程中對所有的實驗方法、手段、結(jié)果及鑒定意見的文字表達，要通俗易懂，簡潔準確。

思考之三：痕跡鑒定人出庭作證工作

（一）新刑事訴訟法對鑒定人出庭作證的規(guī)定。新刑事訴訟法第187條規(guī)定:“公訴人、當(dāng)事人或者辯護人、訴訟代理人對鑒定意見有異議，人民法院認為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為定案的根據(jù)”。新刑訴法對鑒定人出庭只是做出了原則性的規(guī)定,司法實踐中如何落實鑒定人出庭作證的規(guī)定受到普遍關(guān)注。盡管目前主客觀上還存在許多制約鑒定人出庭的問題,但只要從法律上不斷完善相關(guān)規(guī)定,公檢法三機關(guān)都積極為鑒定人出庭創(chuàng)造條件,這項規(guī)定就可以得到保障的。

（二）鑒定人出庭作證制度實施中存在的問題。鑒定意見作為證據(jù)的一種表現(xiàn)形式，必須要經(jīng)過查證屬實之后才能作為證據(jù)使用，然而實踐中，鑒定人出庭作證的很少，主要原因是：一是鑒定人不愿意出庭作證。鑒定人擔(dān)心被當(dāng)事人或者其他人打擊報復(fù)。鑒定人出庭作證的交通、食宿經(jīng)費等沒有保障，目前對鑒定人出庭作證所需費用應(yīng)由誰付沒有統(tǒng)一、明確的規(guī)定，也是鑒定人不愿意出庭作證的重要原因。此外，法庭上把鑒定人視為一般證人，也影響了鑒定人出庭作證的積極性；二是鑒定機構(gòu)不愿意鑒定人出庭作證。面對繁重的工作壓力和人員緊張現(xiàn)狀，鑒定機構(gòu)不同意鑒定人參加庭審；三是公訴人和法官讓鑒定人出庭的積極性不高。實際工作中只是極個別案件特別需要鑒定人出庭的，才會積極申請鑒定人出庭作證。

（三）加強和完善鑒定人出庭作證制度的思路。要保證有效實施鑒定人出庭作證，相應(yīng)的制度作保證是前提條件。完善鑒定人出庭作證制度需要各方面的協(xié)調(diào)。一是公安機關(guān)應(yīng)以新刑訴法的實施為契機制定相關(guān)規(guī)定，對如何保障鑒定人的權(quán)利和義務(wù)、鑒定人出庭等方面做出明確規(guī)定。公安機關(guān)在考核思路上要徹底轉(zhuǎn)變，改變目前以“破案”即完成任務(wù)的考核標準，而應(yīng)把考核目標定在能否順利起訴、實現(xiàn)有效指控等要求上來。按新刑訴法的規(guī)定鑒定人涉及該出庭的必須出庭，否則公安機關(guān)提供的證據(jù)就不能成為完整的證據(jù)鏈條，影響案件的訴訟。二是為鑒定人出庭提供保障。公安機關(guān)不但本身應(yīng)積極主動創(chuàng)造條件讓鑒定人出庭作證，還要積極協(xié)調(diào)檢察機關(guān)、法院為鑒定人提供保護措施。三是提高鑒定人員的職業(yè)道德素養(yǎng)和專業(yè)技術(shù)水平。出庭作證的鑒定人不但要具有出具科學(xué)、可靠鑒定意見的專業(yè)能力和素養(yǎng)，還要具有很強的表達能力，能以準確簡練的語言闡釋鑒定意見論證過程，通過闡述和答辯使鑒定意見成為認定案件事實的證據(jù)。四是為保障鑒定意見質(zhì)證質(zhì)量與有效性，應(yīng)設(shè)立“專家輔助人”制度。允許訴訟當(dāng)事人聘請相關(guān)專家參與庭審中鑒定意見的質(zhì)證；還應(yīng)確立鑒定意見“庭前開示制度”,以便當(dāng)事人各方能及時、全面了解鑒定意見,確保舉證、質(zhì)證、采證環(huán)節(jié)實現(xiàn)公平有效。

（四）痕跡鑒定人出庭作證應(yīng)注意的問題。鑒定人出庭作證應(yīng)注意把握以下幾個方面：一是鑒定人出庭作證前的準備工作。鑒定人出庭作證前，必須了解法庭審理的有關(guān)程序，熟悉與掌握法庭使用的有關(guān)術(shù)語以及工作方式，以便為出庭作證做好充分的準備；為了保證出庭作證成功，鑒定人出庭前要認真熟悉案件的相關(guān)情況，做到對案件情況了如指掌。二是痕跡鑒定人要注意出庭作證時的舉止言談。在儀表方面，鑒定人出庭作證要著裝整齊，舉止大方，饒有風(fēng)度；在態(tài)度方面，鑒定人在法庭上要對案件事實進行客觀、公正、科學(xué)的陳述，不能帶有感情色彩，不能過于激動；在語言上，鑒定人出庭作證的語言要簡明、準確、容易理解，不能出現(xiàn)任何語法錯誤，這樣才能有效地保證證據(jù)的價值。

［1］孟粉.檢察官談如何落實新刑訴法鑒定人出庭作證規(guī)定［N］.檢察日報，2011-7-13.

［2］杜志.刑訴法修改與司法鑒定［N］.2011-8-31.

［3］趙陽.鑒定人不出庭作證鑒定結(jié)論應(yīng)無效［N］.2012-7-13.

［4］孔春曉.閱讀痕跡［M］.黃河出版社，2007：170-183.