當(dāng)當(dāng)網(wǎng)“宮斗”帶來什么教訓(xùn)？

徐辰燁

當(dāng)當(dāng)網(wǎng)控制權(quán)爭奪戰(zhàn)仍未落幕。

7月14日，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)方面表示，7月7日被李國慶等人竊取的公章已被政府相關(guān)部門追回并歸還給當(dāng)當(dāng)，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)已全面恢復(fù)正常運(yùn)營。

另據(jù)央廣網(wǎng)報(bào)道，7月16日，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)發(fā)送了兩封內(nèi)部郵件表示，在李國慶的行政拘留期滿后，該公司將成立一個(gè)獨(dú)立的維權(quán)部門，以防止擾亂公司正常工作秩序的可能性。

此前，北京市朝陽區(qū)警方發(fā)布針對李國慶率人進(jìn)入當(dāng)當(dāng)網(wǎng)“拿走”資料一事的處理結(jié)果。通報(bào)稱，7月7日7時(shí)許，違法行為人李某慶（男，55歲）糾集他人，在朝陽區(qū)靜安中心某公司辦公場所內(nèi)，采取強(qiáng)力開鎖、限制他人人身自由等方式擾亂了該公司正常工作秩序。目前，朝陽公安分局已將李某慶等4名違法行為人依法行政拘留。

7月7日，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)官方微博稱：李國慶再次訴諸武力，帶20多人，清晨強(qiáng)行進(jìn)入當(dāng)當(dāng)網(wǎng)總部，撬開多處保險(xiǎn)柜。

李國慶則通過微博表示：自己攜董事及代理CEO、政府事務(wù)副總、人力資源副總、市場副總、財(cái)務(wù)法務(wù)副總等依法接管當(dāng)當(dāng)網(wǎng)并開始辦公，希望俞渝配合交接。李國慶稱，“相信司法公正。”

截至發(fā)稿，《財(cái)經(jīng)》多次聯(lián)絡(luò)李國慶與俞渝，均未獲得雙方回應(yīng)。

這已是李國慶今年第二次率人進(jìn)入當(dāng)當(dāng)網(wǎng)總部。4月26日，李國慶帶人到當(dāng)當(dāng)網(wǎng)“搶走”幾十枚公章，并張貼《告當(dāng)當(dāng)網(wǎng)全體員工書》，稱已全面接管公司。

自2019年初李國慶與俞渝這對夫妻檔“拆伙”，雙方圍繞當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的控制權(quán)之爭劇情不斷。在“拿資料”“搶公章”之前，還曾上演過“八王議政”“當(dāng)眾摔杯”“撕破臉”等令人側(cè)目的戲碼。

在企業(yè)界人士看來，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的公司治理結(jié)構(gòu)和創(chuàng)始人夫妻關(guān)系，事實(shí)上已經(jīng)成為該公司最大的不穩(wěn)定因素，也影響到該公司的正常運(yùn)行。

在“慶渝年”鬧劇之外，很多企業(yè)界人士更為關(guān)注的是：李國慶與俞渝之爭給其他公司的治理帶來什么啟示？正在修訂的《公司法》能否防止類似的“宮斗”戲碼？

近日，針對當(dāng)當(dāng)網(wǎng)糾紛及背后暴露出的公司治理等相關(guān)問題，《財(cái)經(jīng)》對北京大學(xué)法學(xué)院教授鄧峰進(jìn)行了專訪。

鄧峰主要的研究方向?yàn)楣痉?、?jīng)濟(jì)法總論、法律經(jīng)濟(jì)學(xué)、民商法總論等，是公司法領(lǐng)域的知名專家。

李國慶大概率難以奪回控制權(quán)

《財(cái)經(jīng)》：7月8日晚警方發(fā)布通知，李國慶等4人被拘留。為什么此前在“搶公章”時(shí)，李國慶沒有被拘留？

鄧峰：這一次，警方可能認(rèn)為存在著暴力或者強(qiáng)行撬開等不當(dāng)行為。這和前面的判斷不同，也可能算是一種糾正。但也可能是警方認(rèn)為發(fā)生了兩次類似行為，情節(jié)嚴(yán)重。

《財(cái)經(jīng)》：在您看來，李國慶第一次“搶公章”的行為是否涉嫌違法？

鄧峰：關(guān)于李國慶的行為是否違法，應(yīng)該討論兩個(gè)問題。第一，應(yīng)該考慮公司的控制權(quán)究竟是誰在掌握。假如公司的控制權(quán)仍然在俞渝手里，那么李國慶就無權(quán)占有公章，如果李國慶強(qiáng)行占有，就是違法行為;第二，應(yīng)該考慮在雙方接觸過程中是否存在暴力行為。

警方通過調(diào)查，認(rèn)為在整個(gè)過程中不存在暴力行為，由此回答了第二個(gè)問題。但是無法回答第一個(gè)問題，即不能判斷李國慶占有公章是否是違法行為，這是因?yàn)榫綗o法判斷實(shí)際控制權(quán)究竟掌握在誰的手中。想要回答這個(gè)問題，就必須通過法院的途徑。

那么，在不能完全回答這兩個(gè)問題的情況下，應(yīng)該做出維持原狀的決定，即保持當(dāng)時(shí)的公章歸屬狀態(tài)，而不應(yīng)該允許李國慶拿走公章。否則很可能引起人們的誤解，認(rèn)為李國慶擁有公司的控制權(quán)。

在企業(yè)界人士看來，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的公司治理結(jié)構(gòu)和創(chuàng)始人夫妻關(guān)系，事實(shí)上已經(jīng)成為該公司最大的不穩(wěn)定因素，也影響到該公司的正常運(yùn)行。圖/IC

《財(cái)經(jīng)》：4月26日，李國慶從當(dāng)當(dāng)網(wǎng)“搶公章”后宣布自己為新的執(zhí)行董事、法定代表人及總經(jīng)理，到7月7日，強(qiáng)行接管公司。外界最關(guān)注的問題之一就是李國慶能否成功控制當(dāng)當(dāng)網(wǎng)？

鄧峰：在法律中并沒有關(guān)于控制權(quán)的明確定義。如我前面提到的，人們一般會認(rèn)為，掌握公司的公章、財(cái)務(wù)章、公司賬冊、財(cái)務(wù)資料和其他重要檔案材料就是掌握控制權(quán)的表現(xiàn)。但實(shí)際上，掌握上述材料并不等同于掌握控制權(quán)，控制權(quán)根本上是合法性的問題。

李國慶想要成為執(zhí)行董事、法定代表人及總經(jīng)理，其前提是董事會和股東會議決議的認(rèn)可。只有董事會和股東會依照合法程序召開，并且做出支持李國慶的決議，且決議有效，李國慶才能擔(dān)任這些職務(wù)。所以，李國慶是否能掌握控制權(quán)主要有兩個(gè)“關(guān)口”：第一，股東會和董事會的程序是否合法？第二，表決結(jié)果是否有效？

關(guān)于上述兩個(gè)問題，還需要更多細(xì)致的法律判斷。前段時(shí)間俞渝已經(jīng)向法院起訴李國慶，至于雙方股權(quán)比例的確定、公司章程的規(guī)定等具體的法律判斷，還需要通過法院才能確定。不過就目前情況來看，李國慶只講了股權(quán)比例這一個(gè)條件，而且這個(gè)條件還有很大的爭議，因此大概率李國慶難以如愿。

《財(cái)經(jīng)》：面對李國慶“搶公章”“搶資料”的行為，俞渝可以通過什么方式回?fù)裟兀?/b>

鄧峰：俞渝可回?fù)舻姆绞街饕袃蓚€(gè)：第一個(gè)是報(bào)警;第二個(gè)就是向法院起訴李國慶。從目前情況來看，這兩件事她都已經(jīng)做了。

“搶公章”給俞渝一方帶來困擾

《財(cái)經(jīng)》：李國慶之前“搶公章”的行為給當(dāng)當(dāng)網(wǎng)造成很大的影響。公章在中國公司治理中發(fā)揮怎樣的作用？

鄧峰：在歷史條件下，行動各方無法識別命令、授權(quán)的歸屬，因此產(chǎn)生了公章，它代表了一種權(quán)力的來源。目前，公章掌握在誰手中，涉及的是誰可以代表公司的問題。

隨著時(shí)代的發(fā)展，公章在很多國家的作用都在弱化。許多國家已經(jīng)放棄了“只有公章能代表公司”這一說法。英國甚至在2006年廢除了公章制度，采用了另外的治理體系。

目前，中國在一定程度上也在弱化公章的作用。在改革開放初期，中國堅(jiān)持“只有公章能代表公司”。但隨著公章帶來的問題越來越多，逐漸出現(xiàn)了“簽章”的形式，就是簽字和公章中具備一個(gè)就可以被承認(rèn)。但中國并未像剛剛提到的英國等西方國家發(fā)展出另一套治理體系，所以依然十分依賴公章。

可以這么說，在中國，圍繞公章而產(chǎn)生的糾紛數(shù)不勝數(shù)，偽造公章、偷公章等行為十分常見。

公章問題反映出中國《公司法》關(guān)于公司對外代表權(quán)的規(guī)定存在問題。我認(rèn)為，公章代表的是一個(gè)陳舊落后的制度，應(yīng)該被廢除。

《財(cái)經(jīng)》：您剛剛提到的另一套治理體系指的是什么？

鄧峰：在英美等國家，公司設(shè)置有專門的公司秘書。公司秘書通常是法律專業(yè)出身，其職責(zé)是保證公司的運(yùn)行符合法律、符合章程，也符合公司本身的相關(guān)規(guī)定，從而保證公司決策的正式性與合法性。比如，確認(rèn)董事會和股東會決議是否有效，相關(guān)決策是否符合公司章程等都屬于公司秘書的職責(zé)。

如果存在公司秘書，那么在當(dāng)當(dāng)網(wǎng)事件中就可以由公司秘書來判斷李國慶所召開的董事會與股東會是否有效，進(jìn)而判斷李國慶的任職是否有效，是否有權(quán)接管公司的公章、財(cái)務(wù)章、公司賬冊、財(cái)務(wù)資料和其他重要檔案材料。但是，由于缺少了這個(gè)角色，李國慶相關(guān)行為有效與否就必須等待法院的判決，但法院的訴訟程序需要花費(fèi)一定的時(shí)間，所以公司治理就會出現(xiàn)相應(yīng)的空檔期。

《財(cái)經(jīng)》：中國的公司為什么沒有設(shè)置公司秘書這一角色？

鄧峰：這和歷史與現(xiàn)實(shí)都有關(guān)。從歷史上看，英國公司發(fā)展的最初期，就設(shè)有總裁、秘書和會計(jì)。而中國的公司發(fā)展主要借鑒的是蘇聯(lián)經(jīng)驗(yàn)，只有會計(jì)被單獨(dú)分出來，而并沒有設(shè)置單獨(dú)的公司秘書。

此外，中國目前存在的法人理論也導(dǎo)致這一情況的出現(xiàn)。法人理論主張法定代表人代表公司，主張將權(quán)力集中于一個(gè)人，沒有分權(quán)。這也導(dǎo)致類似于公司秘書的職務(wù)在公司中沒有被單獨(dú)設(shè)置。

《財(cái)經(jīng)》：您剛剛提到中國目前出現(xiàn)了“簽章”的形式，簽字和公章有一個(gè)就可以被承認(rèn)。如果按照這一說法，完全可以用公司法定代表人的簽字來代替公章。為何李國慶奪取公章的行為還會給俞渝帶來困擾？

鄧峰：首先，必需強(qiáng)調(diào)的是，有效的“簽字”是法定代表人的簽字，所以“簽章”的形式其實(shí)依然是現(xiàn)行法人理論的體現(xiàn)，法人制度并沒有發(fā)生根本性的變化，只是有所放松。

其次，法定代表人簽字與公章具有同等效力的規(guī)定主要是存在于合同法當(dāng)中，公司在日常運(yùn)作時(shí)一般可以用法定代表人的簽字來代替公章。但是，在企業(yè)和政府打交道的過程中，政府會更多地承認(rèn)公司的公章而非法定代表人的簽字。比如，中國建立了日益完備的信用評價(jià)體系，在企業(yè)運(yùn)作中經(jīng)常需要得到政府的確認(rèn)，所以客觀上增加了對公章的依賴程度。所以李國慶拿走公章才會給俞渝帶來如此大的困擾。

修訂《公司法》能否解決“宮斗”？

《財(cái)經(jīng)》：李國慶和俞渝圍繞當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的爭奪已經(jīng)持續(xù)很長一段時(shí)間，有沒有辦法從根本上解決兩人的爭端？

鄧峰：一般的“夫妻店”在創(chuàng)業(yè)初期一起持股，但隨著公司發(fā)展會吸納新的股東，因此可能會逐漸降低其中一人的股權(quán)比重。而在當(dāng)當(dāng)網(wǎng)事件中，夫妻都保持了控制權(quán)，但兩個(gè)人又喪失了信任，且夫妻財(cái)產(chǎn)沒有分割，因此當(dāng)當(dāng)網(wǎng)處在兩人共同控制的狀態(tài)。

當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的問題實(shí)際上是由未分割的夫妻共有產(chǎn)權(quán)對公司的共同控制所造成的。所以，其最終解決還是需要依靠離婚將財(cái)產(chǎn)分割清楚，否則即使俞渝解決了“搶公章”“搶資料”等問題，只要無法從根本上解決控制權(quán)的歸屬，李國慶就還可以用別的方式繼續(xù)和俞渝爭奪當(dāng)當(dāng)。

《財(cái)經(jīng)》：當(dāng)當(dāng)網(wǎng)事件能給其他的公司怎樣的啟示？

鄧峰：首先，由于現(xiàn)行的法律的缺陷，類似“搶公章”的事情是防不勝防的。想要根本解決問題，就必須通過改變《公司法》，或者采用分權(quán)模式，或是承認(rèn)公司秘書的合法性和有效性;其次，應(yīng)該注意夫妻財(cái)產(chǎn)的共有狀態(tài)對公司控制權(quán)的影響。一旦出現(xiàn)類似情況，應(yīng)該盡早做出相應(yīng)的安排。這也是給其他“夫妻店”的啟示;最后，從公司治理的角度來看，應(yīng)當(dāng)盡量減少公司對公章的依賴，盡量使公章變得“中立化”。

《財(cái)經(jīng)》：那么，現(xiàn)行的《公司法》有著什么樣的不足？

鄧峰：中國的公司在法律上有兩種角色。第一種角色是公司，由其股東會、董事會和監(jiān)事會形成了三角結(jié)構(gòu)，其權(quán)力也分散于三者。從這個(gè)角度來看，公司實(shí)際上實(shí)行的是分層的、分權(quán)的集體決策機(jī)制。

第二種角色是用中國的法人理論解釋的，法定代表人代表公司。法定代表人在對外代表、對內(nèi)管理、公司財(cái)務(wù)等幾乎各個(gè)方面都能一個(gè)人說了算，當(dāng)然也要承擔(dān)最終責(zé)任。目前，公司受法人理論限制過多，《公司法》也通過不斷修訂，嘗試擺脫法人理論的約束。

公司同時(shí)具有以上兩種角色，就導(dǎo)致了“新三會”（股東會、董事會、監(jiān)事會）和法人制度并存的局面。當(dāng)當(dāng)網(wǎng)事件中“只認(rèn)公章不認(rèn)人”的情況也是因此而出現(xiàn)的。公司受法人理論的制約過多，這也反映了當(dāng)年制定《公司法》不是根據(jù)公司日常的商業(yè)需要，而是從方便管理的角度考慮。

兩種角色兼具的狀況也導(dǎo)致了中國公司缺乏公司秘書這一情況，并且引發(fā)了一系列問題。這部分內(nèi)容在前面已經(jīng)談到了。

《財(cái)經(jīng)》：正在修訂的《公司法》有可能承認(rèn)公司秘書的合法性嗎？

鄧峰：這我還沒有辦法做出預(yù)測，可能承認(rèn)的幾率是50%。目前，上市公司中參照公司秘書設(shè)立了董事會秘書，可以看作是沒有公司秘書的一種替代性選擇。從這個(gè)意義上來說，無論是公司還是管理者，其實(shí)已經(jīng)都認(rèn)識到了公司秘書的缺失所帶來的問題。

但是，理論的發(fā)展具有一定的慣性，改進(jìn)現(xiàn)行的《公司法》，使之更適應(yīng)公司的實(shí)際治理需求，仍然需要一定的努力。這也需要廣大企業(yè)家的支持，不能僅僅依靠學(xué)者的努力。