論“行政特許”對“民商事特許”的借鑒

摘要：在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制發(fā)展的過程中，市場上難免存在著生產(chǎn)經(jīng)營主體對于生產(chǎn)要素的權(quán)責(zé)糾紛等問題，這些糾紛可以通過“行政特許”與“民商事特許”的途徑解決。“行政特許”又可以借鑒“民商事特許”的特點(diǎn)和優(yōu)勢來彌補(bǔ)自身的不足之處。兩種特許基于不同的法律基礎(chǔ)，有各自的領(lǐng)域，但也有共同或者相似之處，兩種特許可以在相通之處互相借鑒、學(xué)習(xí)。

關(guān)鍵詞：行政特許;民商事特許;借鑒

一、“行政特許”與“民商事特許”的概念

（一）什么是“行政特許”

“行政”指的就是“政府”這種特定的社會(huì)組織，在組織、指導(dǎo)各種社會(huì)活動(dòng)以及維持社會(huì)秩序等方面運(yùn)用一些特定手段所發(fā)生作用的活動(dòng)的總稱?！疤卦S”，可以理解為“特別許可”，即有關(guān)行政機(jī)關(guān)給予的特別許可或者是獲得相關(guān)資格的特殊證件而獲得特許權(quán)。所以， “行政特許”就是指行政主體（一般是指政府）根據(jù)國家相關(guān)法律規(guī)定依法授予社會(huì)組織（包括企業(yè)、公司等）或者個(gè)人自然資源、人文資源、公共資源等的開發(fā)使用權(quán)或特定行業(yè)經(jīng)營權(quán)的行政許可行為。采用“賦權(quán)說”為理論基礎(chǔ)界定行政特許這一概念的含義，認(rèn)為行政特許是指政府依據(jù)法律規(guī)定，以國家所有權(quán)或獨(dú)占經(jīng)營權(quán)為基礎(chǔ)，賦予申請人開發(fā)利用自然資源、公共資源或經(jīng)營特定行業(yè)的權(quán)利的行政行為。

（二）什么是“民商事特許”

民商事特許最初是在借鑒歷史上的行政特許發(fā)展起來的，其定義起源于政府或當(dāng)權(quán)者行使的一種特別許可。然而現(xiàn)代特許經(jīng)營的含義已經(jīng)突破政治和行政的局限，更多地指企業(yè)、個(gè)人等主體的經(jīng)濟(jì)行為。民商事特許本質(zhì)特征包括： 第一，受許人使用特許人的商標(biāo)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)或銷售與該商標(biāo)有關(guān)的產(chǎn)品和服務(wù);第二，特許人有權(quán)對受許人運(yùn)營過程進(jìn)行控制并予以協(xié)助; 第三，作為使用特許人商標(biāo)的對價(jià)，受許人需向特許人繳納必要的特許權(quán)使用費(fèi)。

“民商事特許”與民商事案件緊密聯(lián)系在一起，以民商事法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系為內(nèi)容的案件或糾紛通常包括民商事特許?！懊裆淌绿卦S”伴隨著人類歷史的發(fā)展而逐漸形成有自身特點(diǎn)的專門領(lǐng)域。隨著民主法制的健全、私人產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，民事訴訟的發(fā)展逐漸塑造了現(xiàn)在的“民商事特許”特點(diǎn)的形成。

二、“行政特許”借鑒“民商事特許”的意義

第一，從歷史角度來看，“行政特許”制度對“民商事特許”制度有著廣泛影響，“民商事特許”制度的發(fā)展起初就是在借鑒歷史上的“行政特許”制度而逐漸發(fā)展起來的，所以兩者之間聯(lián)系密切。第二，“民商事特許”制度對于“行政特許”制度也有著廣泛影響。在一些關(guān)鍵領(lǐng)域，“行政特許”的許多領(lǐng)域也逐漸被“民商事特許”的理念與特點(diǎn)感染，“行政特許”領(lǐng)域在市場變化波動(dòng)較大時(shí)，有時(shí)不得不參考借鑒民商事領(lǐng)域的具體數(shù)據(jù)來分析市場周期從而做出相應(yīng)的判斷。第三，現(xiàn)今法律體系中法律的公私法有逐漸融合的趨勢，公法的特點(diǎn)是更加體系化，但在相關(guān)細(xì)節(jié)與問題的規(guī)定上卻不如私法規(guī)定明確，公法對于私法的借鑒與運(yùn)用趨勢越來越明顯。法律的融合反映到“行政特許”與“民商事特許”這兩個(gè)方面，就更加體現(xiàn)了“行政特許”對“民商事特許”的借鑒的必要性。第四，“行政特許”制度充分借鑒“民商事特許”，有利于行政法的建構(gòu)。行政法的建構(gòu)也需充分借鑒相應(yīng)“民商事”方面的具體政策與規(guī)定，才能體現(xiàn)其更多的靈活性與變通特點(diǎn)。

三、“行政特許”借鑒“民商事特許”的方式

“行政特許”與“民商事特許”既相互區(qū)別，又存在著一些聯(lián)系。兩者之間雖然性質(zhì)不同，但是卻又因此而相互借鑒，互相補(bǔ)充。在共同之處上，兩者都已經(jīng)形成了各自領(lǐng)域的優(yōu)勢效應(yīng)與人脈網(wǎng)絡(luò)，已經(jīng)逐漸地樹立起了自己的品牌，品牌效益積聚;具體來看，“行政特許”的企業(yè)或者法人對于資源的合理有效利用以及自身的生產(chǎn)許可得到了政府的保障，以政府的信譽(yù)為擔(dān)保，受到市場上消費(fèi)者以及消費(fèi)主體的信賴;而“民商事特許”經(jīng)營的企業(yè)更加注重對于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，遵守市場相應(yīng)的運(yùn)行規(guī)律，也是受到消費(fèi)者的青睞。行政特許可以學(xué)習(xí)民商事特許的“品牌維護(hù)制度”，以提高行政特許事業(yè)聲譽(yù)的同時(shí)吸引民間資本加入行政特許。

行政特許可以借鑒民商事特許的相關(guān)制度優(yōu)勢，彌補(bǔ)、優(yōu)化、發(fā)展自己的制度劣勢，例如民商事特許的“信息披露制度”可以明確各方的權(quán)利義務(wù)，以便對行政主體和被特許人進(jìn)行監(jiān)督。信息披露制度，也稱公示制度，從另一種意義上說指的是公開披露制度。在“民商事特許”經(jīng)營范圍中，上市公司為保障投資者的投資收益，并自覺接受了社會(huì)公眾的監(jiān)督，依照法律相關(guān)規(guī)定將企業(yè)自身的財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營狀況等信息和資料向證券交易部門和證券交易所報(bào)告，并向社會(huì)公開、公告，便于投資者充分了解當(dāng)前企業(yè)的發(fā)展態(tài)勢與趨勢和企業(yè)當(dāng)前的經(jīng)營狀況，這種制度被稱為公開披露制度。簡單地說，信息披露制度就是將當(dāng)前企業(yè)相關(guān)信息按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和要求向社會(huì)公開披露?！靶姓卦S”制度卻缺乏相應(yīng)的企業(yè)公示制度，公示細(xì)則不夠明確，企業(yè)權(quán)責(zé)運(yùn)行不夠透明，容易產(chǎn)生企業(yè)監(jiān)督的盲區(qū)和漏洞，甚至官商勾結(jié)，破壞企業(yè)效益，不利于政府的權(quán)威和公信力。因此“行政特許”制度應(yīng)當(dāng)積極借鑒“民商事特許”的相關(guān)制度，利用其制度優(yōu)勢，完善其自身發(fā)展的體系。

四、總結(jié)

行政特許借鑒民商事特許既可以在制約政府過度干預(yù)的前提下進(jìn)行行政營利行為也能符合經(jīng)濟(jì)性地進(jìn)行行政私法行為，實(shí)現(xiàn)了“行政營利行為”與“行政私法行為”的貫通，有利于節(jié)約社會(huì)和制度成本。當(dāng)前我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制不斷發(fā)展完善，穩(wěn)定有序的市場秩序以及公私法的完善融合的現(xiàn)狀，推動(dòng)著“行政特許”向 “民商事特許”的借鑒。通過對于兩種制度的對比，立足相同之處，求同存異，借鑒“民商事特許”的相關(guān)制度優(yōu)勢，彌補(bǔ)自身制度缺陷，利用其制度優(yōu)勢完善其自身發(fā)展的體系，從而實(shí)現(xiàn)更好的發(fā)展。

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作者簡介：栗朧膈（1994—），女，漢族，河南駐馬店市人，法律碩士，單位：湘潭大學(xué)法學(xué)院·知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院（法律）法學(xué)專業(yè)，研究方向：民事法務(wù)。