論銀行不良資產(chǎn)和信貸運營的風險和管控

【摘 要】 國有銀行在長期吸收資金時，囤積了大量的資金的同時也積聚了巨額的不良資產(chǎn)，而這些不良資產(chǎn)已經(jīng)成為嚴重威脅國家金融安全的巨大隱患。而不良資產(chǎn)的形成是多方面的，既有銀行貸款業(yè)務程序控制不嚴的問題，也有銀行內(nèi)部體制不健全的問題，此外，還有外部綜合環(huán)境的制約問題，同時信貸立法滯后、信貸主體有法不依、執(zhí)法不嚴等幾個方面。對以上方面進行規(guī)范管控可推動銀行防范機制的建立。

【關(guān)鍵詞】 不良資產(chǎn) 信貸 監(jiān)控

銀行不良資產(chǎn)是指處于非良好經(jīng)營狀態(tài)的、不能及時給銀行帶來正常利息收入甚至難以收回本金的銀行資產(chǎn)，主要指不良貸款，包括次級、可疑和損失貸款及其利息。居高難下和不斷發(fā)生的銀行不良資產(chǎn)是引發(fā)金融危機的重大隱患。維護我國金融的安全穩(wěn)健運行，積極化解日積月累形成的巨額存量不良資產(chǎn)固然重要，但盡快鏟除引發(fā)不良資產(chǎn)不斷發(fā)生的土壤，從而建立起一種真正能夠從源頭上杜絕和控制銀行增量不良資產(chǎn)發(fā)生的長效機制更加富有積極的現(xiàn)實意義。

一、銀行不良資產(chǎn)的法律成因

（一）信貸市場立法嚴重滯后是導致銀行不良資產(chǎn)大量發(fā)生的重要根源

在我國，規(guī)范信貸市場秩序的法律制度體系建設(shè)仍顯滯后，主要表現(xiàn)在：信貸市場立法缺失。一些按照國際慣例和市場經(jīng)濟發(fā)展要求所必須建立的重要法律制度，如《信貸法》、《消費信貸法》、《個人破產(chǎn)法》以及公司、企業(yè)法人人格否定制度等，至今沒有建立起來，致使商業(yè)銀行的資產(chǎn)運作在許多環(huán)節(jié)上一直處于無法可依的狀態(tài)，信貸法律規(guī)范嚴重落后，信貸立法層次和效力過低。長期以來，有關(guān)信貸的立法大部分都以行業(yè)規(guī)章的形式出現(xiàn)，即便連作為信貸基本法的《貸款通則》也只是一部由金融監(jiān)管部門制定的行業(yè)規(guī)章，其法律效力極低，甚至不能作為司法機關(guān)審判信貸案件的依據(jù)。無疑，信貸立法的滯后亦即信貸法律制度設(shè)計上的不合理性，是導致我國商業(yè)銀行持續(xù)不斷產(chǎn)生巨額不良資產(chǎn)的一個深層原因。

（二）信貸市場主體有法不依是導致銀行不良資產(chǎn)大量發(fā)生的根本因素

有的表現(xiàn)為違章，有的表現(xiàn)為違法，有的表現(xiàn)為犯罪。而如果依據(jù)當事人的主觀狀態(tài)，則大致可以將其劃分為主動型、被動型和無知型違法三種狀況。主動型違法是指信貸市場主體以積極的作為方式實施信貸違法行為。在我國信貸市場上，主動型違法始終是一種占主導地位的違法行為。從借款人方面來看，主要表現(xiàn)為： ①造假騙貸; ②隨意改變貸款用途; ③尋求行政干預和保護; ④編織關(guān)系網(wǎng)借貸; ⑤惡意逃債、廢債和賴債。而在貸款人方面，則比較集中地表現(xiàn)為腐敗交易和反規(guī)則操作兩大方面。腐敗交易是指部分銀行信貸大小“掌門人”積極“設(shè)租”和“尋租”，在收受借款人各種形式的賄賂后隨意向借款人放款。被動型違法是指借貸主體屈從于某種壓力而實施信貸違法行為。主要表現(xiàn)為貸款人迫于行政干預而違反法律規(guī)定向不符合借款條件的借款人或項目放款。無知型違法，則是指借貸主體由于不熟悉、不了解法律制度的規(guī)定而實施信貸違法行為。由于我國信貸經(jīng)營主體的法律素養(yǎng)不高，在信貸經(jīng)營管理過程中比較普遍地存在著無知型違法現(xiàn)象。信貸市場主體的上述種種有法不依現(xiàn)象給銀行資產(chǎn)經(jīng)營所帶來的風險無疑是十分巨大的。

（三）執(zhí)法不嚴是銀行不良資產(chǎn)不斷發(fā)生的直接誘因

我國信貸市場的執(zhí)行涉及到政府的行政執(zhí)法（即金融監(jiān)管）和國家司法（主要為審判與執(zhí)行等）兩個層面。無論在哪一層面，都事實上存在著某種程度的“軟執(zhí)法”現(xiàn)象。其中較為突出的表現(xiàn)是：第一、地方保護主義和行業(yè)保護主義。不少信貸案件的查處、審判和執(zhí)行，往往由于遭遇地方保護主義和行業(yè)保護主義的干擾與沖擊，很難得到及時、公正、公平的處理。第二、徇私舞弊， 貪贓枉法。少數(shù)金融執(zhí)法者在通過“設(shè)租”和“尋租”獲得非法利益之后，便拿原則做交易，致使金融執(zhí)法工作嚴重扭曲，甚至淪為金融違法犯罪行為的“保護傘”和“避難所”。第三、辦事拖拉，執(zhí)行乏力。在審理和執(zhí)行金融信貸案件的過程中，司法機關(guān)受而不立、立而不審、審而不判、判而不執(zhí)的現(xiàn)象時有發(fā)生，金融債權(quán)的保護長期受制于“立案難”、“判決難”和“執(zhí)行難”的困擾。

二 、強化貸款程序中的風險控制

商業(yè)銀行在放貸過程中會涉及到對借款人資質(zhì)和償債能力的調(diào)查，貸款的審批，借款合同的簽訂，對借款使用情況和借款人經(jīng)營狀況的跟蹤調(diào)查，貸款的催收等諸多環(huán)節(jié)。在實踐中，如果有一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)紕漏，就有可能使該筆貸款成為壞賬。因此，在立法上應著手從以下幾個方面堵塞程序上的漏洞：

（一）在貸前的調(diào)查過程中要明確規(guī)定對關(guān)鍵內(nèi)容的實質(zhì)考查

對借款人的調(diào)查，核心問題是償貸能力，所以，我們應圍繞借款人的償貸能力進行調(diào)查。調(diào)查的內(nèi)容主要包括：借款人的資產(chǎn)狀況和負債狀況，借款人的信譽狀況，借款人的經(jīng)營狀況和發(fā)展前景。在調(diào)查的方式上，我們不能只從財務賬目上進行形式審核，而要對借款人資產(chǎn)所有者權(quán)益的真實性、債務狀況的真實情以及產(chǎn)品銷售和盈利狀況的真實性進行調(diào)查核實，并對調(diào)查的人員、手段、時間、內(nèi)容、對象等制定保密措施，以保證調(diào)查資料的可靠性。調(diào)查人員在調(diào)查報告中應對相關(guān)的調(diào)查內(nèi)容通過數(shù)據(jù)和表格來具體地反映，而不應只是籠統(tǒng)的概括性的表述，以便日后得以核實、落實責任。對于資產(chǎn)負債比例較高、信譽程度較差、經(jīng)營管理水平較低和產(chǎn)品銷路不暢的借款人，銀行要慎貸、惜貸。

（二）建立有效的貸款審批與發(fā)放制約機制

國有商業(yè)銀行不宜繼續(xù)實行貸款管理上的“行長（董事長）負責制”?！靶虚L負責制”是與行長的職權(quán)相對應的， 在這種體制下，即使某一銀行（及其各級分、支行）的行長不是審貸委員會的成員，但他同樣會對該行貸款的審批起到?jīng)Q定性的作用。從貸款審批和發(fā)放環(huán)節(jié)來講， 要想降低風險，就要建立科學的貸款決策機制。我們可以通過審貸委員會成員的集體簽字制度來明確有關(guān)人員對每一筆不良貸款應承擔的責任，責任的嚴厲程度要足以使審貸會成員在簽字時對該筆貸款的風險盡到應有的注意義務。這種設(shè)計易于操作，可以在審批環(huán)節(jié)上形成內(nèi)部制約，如果懲罰力度到位的話，可以在審批環(huán)節(jié)上使貸款風險得到有效的控制。

（三）從法律上明確界定“同一借款人”的范圍

《商業(yè)銀行法》由于對“同一借款人”沒有明確的界定，因而導致實踐中時常有關(guān)聯(lián)企業(yè)向同一銀行借款現(xiàn)象的發(fā)生，給銀行信用造成了威脅。有鑒于此，我們應該對《商業(yè)銀行法》和《貸款通則》的相關(guān)條款作出補充規(guī)定，要求各商業(yè)銀行在計算對某一借款人的貸款總額時，不僅要計算對該借款人的直接貸款，而且要計算對該借款人的間接貸款，即包括該借款人擁有投資的其他企業(yè)。在操作程序上，貸款銀行應要求借款人提供經(jīng)工商管理部門核準的股東名單或投資人名單，同時要求借款人提供其投資企業(yè)的名單，并建立統(tǒng)一的信息庫，以不斷強化甄別“同一借款人”的手段和能力。

三、防控銀行不良資產(chǎn)的法律對策

（一）構(gòu)建一種能夠確保銀行信貸資產(chǎn)安全穩(wěn)健運行的長效機制

高效的立法和嚴格的執(zhí)法是維護金融市場穩(wěn)定的重要手段，因此，我們要想構(gòu)建確保銀行信貸資產(chǎn)安全穩(wěn)健運行的長效機制，有效防范和控制銀行不良資產(chǎn)的發(fā)生，就必須在實踐中不斷強化和樹立法治思維，加速信貸立法，堅持依法管貸和依法治理包括信貸市場在內(nèi)的整個金融市場。

（二）加速建立和健全信貸市場法律保障體系逐步架構(gòu)起我國完備的信貸市場法律體系，堅持依法管貸

當務之急則是應當切實抓好以下幾個方面的工作：一是加速信貸市場立法。依法治貸，必須立法先行。二是提高信貸市場立法的層次和效力。目前，我國規(guī)范和調(diào)控銀行資產(chǎn)業(yè)務主要依靠的不是人大和人大常委會制定的法律，也不是最高行政機關(guān)制定的行政法規(guī)，而是由金融監(jiān)管當局制定的一系列行業(yè)規(guī)章，如《貸款通則》等等。用這些這些行業(yè)規(guī)章管理金融和信貸業(yè)務，盡管有時是必要的，也確能收到一定的短期效果，但從長遠來看，會對保全金融資產(chǎn)和審理信貸案件產(chǎn)生諸多不利的影響。因此，應當逐步將我國金融監(jiān)管部門制定的一些行之有效的金融規(guī)章經(jīng)過法定的程序轉(zhuǎn)化為比較穩(wěn)定的法律制度安排，徹底改變目前我國主要依行業(yè)規(guī)章治理金融信貸市場的不科學狀況，努力推進我國金融市場管理的法制化進程。三是清理修訂過時的法律規(guī)章。

（三）進一步改革和完善金融司法機制防范和控制銀行不良資產(chǎn)的發(fā)生

司法在保護銀行債權(quán)和提升銀行信貸質(zhì)量方面所起的作用是不容低估的，也是不可以完全替代的。一方面，司法是銀行資產(chǎn)保全的最后一道閘門，司法機關(guān)通過向債權(quán)銀行提供優(yōu)質(zhì)高效的司法服務，可以有效防止銀行信貸債權(quán)的不當流失;另一方面，司法機關(guān)通過認真履行自己的司法職能，對信貸領(lǐng)域中所發(fā)生的各種信貸糾紛案件進行公正的判決和有效的執(zhí)行，對借貸雙方各種失信、違法和犯罪行為進行嚴厲的懲處，可以直接加大信貸市場失信、違法和犯罪行為的成本，從而起到減少和抑制信貸市場失信、違法和犯罪行為的作用。

1.建立廉潔、高效的金融司法體制

在現(xiàn)行司法體制下，金融案件的處理和銀行債權(quán)的保護常常受到地方保護主義的嚴重沖擊與干擾，難以做到廉潔、高效、公平和公正。為了有效解決這一問題，金融界不少人曾經(jīng)提出了應在金融系統(tǒng)內(nèi)建立獨立的金融司法體系的建議和設(shè)想。這一做法不僅加大了金融業(yè)發(fā)展的成本，而且還會促使司法地方保護主義向部門和行業(yè)保護主義的轉(zhuǎn)化，不利于司法公正。解決這一問題的有效方法主要有三個：一是建立雙層司法體制。即借助區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展的大勢和潮流，盡快組建幾所大區(qū)法院，從而建立起以現(xiàn)行行政區(qū)法院和大經(jīng)濟區(qū)區(qū)域法院相結(jié)合的雙層司法體制，并規(guī)定涉及跨區(qū)的金融案件一律由區(qū)域法院審理和判決。二是逐步推行司法機構(gòu)人、財、物的垂直管理。用人、財、物的垂直管理來取代傳統(tǒng)的屬地管理，無疑有利于司法機關(guān)擺脫地方行政干預，克服地方保護主義和部門保護主義的影響，從而也有利于金融案件的審理和金融債權(quán)的保護。三是設(shè)立專門審理金融案件的金融法庭。金融糾紛和金融案件發(fā)生率高，涉及面廣，標的額大，影響深遠，直接關(guān)系到金融安全和社會穩(wěn)定，不應只將其當作一般的案件來處理，而是應當在人民法院內(nèi)設(shè)立一個專門的金融法庭，由其依法用最簡單、最快捷、最經(jīng)濟的手段來審理金融糾紛和金融案件，這有利于保證債權(quán)銀行的合法權(quán)益得到及時、有效的法律保護，信貸市場上各種形式的失信違法行為得到適時、有力的懲處。

2.著力提升司法服務的質(zhì)量

在處理金融糾紛和金融案件的司法活動中，其司法服務質(zhì)量的高低，將對防止和減少不良資產(chǎn)的發(fā)生產(chǎn)生十分重大的影響。因此，有效防控不良資產(chǎn)的發(fā)生，還需著力提升司法服務的質(zhì)量。從我國的具體國情出發(fā)，提升司法服務的質(zhì)量需要做好以下幾方面的事情： 一是規(guī)范司法權(quán)力運作，遏制司法腐敗和司法不公，切實提高審理金融案件的效率和質(zhì)量。二是加強金融業(yè)與司法機關(guān)的合作，積極構(gòu)建信貸市場違法犯罪防治體系，著力提高信貸案件的查處率。三是改善司法執(zhí)行體制，徹底扭轉(zhuǎn)“執(zhí)行難”，不斷提高信貸案件的執(zhí)結(jié)率。

3.建立失信者懲戒制度

在解決借款人的逃債、廢債和賴債行為時，可以學習、借鑒和引進 效果較好的制度。

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作者簡介：李雪嬌（1996.8—），女，漢，籍貫甘肅省定西市。學歷：研究生在讀，研究方向：法律碩士，單位：西北師范大學，甘肅省蘭州市，730000