同性戀群體視角下的意定監(jiān)護制度

羅烙儀　楊詠棠

關(guān)鍵詞 意定監(jiān)護制度 同性戀 意思自治

作者簡介：羅烙儀、楊詠棠，廣東培正學院，本科。

中圖分類號：D923 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.07.008

意定監(jiān)護是指具有完全行為能力人在有完全判斷識別能力時，按照本人的意愿在日后喪失或部分喪失民事行為能力之前，選擇值得信賴的民事行為能力人作為自己的意定監(jiān)護人，與其簽訂意定監(jiān)護協(xié)議，由意定監(jiān)護人對其人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)益進行照顧和管理的法律制度。雖然意定監(jiān)護制度最初是用于老年人的贍養(yǎng)照顧問題，但是經(jīng)過《民法總則》的創(chuàng)新、補充和完善，適用群體從一開始的老年人擴大至所有完全民事行為能力人。適用范圍的擴大讓筆者認為對同性戀群體也具有一定的適用性價值，能夠讓我國同性戀群體在面臨失去民事行為能力時有更好的應對方案。

一、我國意定監(jiān)護制度概述

隨著意思自治原則的深入人心，意思自治原則不斷驅(qū)動著監(jiān)護制度的改革和創(chuàng)新。2012年實施的《老年人權(quán)益保障法》首創(chuàng)了老年人意定監(jiān)護制度，從而使意定監(jiān)護制度慢慢走進大眾的視野當中。而創(chuàng)設(shè)成年意定監(jiān)護制度則是在2017年頒布的《民法總則》第33條：“具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護人。協(xié)商確定的監(jiān)護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，履行監(jiān)護職責”。與《老年人權(quán)益保障法》相比，《民法總則》中的監(jiān)護對象范圍從老年人擴大到具有完全民事行為能力的成年人，使得意思自治原則得到更進一步的貫徹。

這種以尊重自我決定權(quán)、保證在喪失全部或部分行為能力后的正?；畹睦砟顬橹笇?，以尊重、保護、輔助為核心的新型成年監(jiān)護制度具有邏輯的完整性、體系的系統(tǒng)性及條紋的規(guī)范性。但由于頒布的時間過短，我國的意定監(jiān)護制度仍存在相應的不完善之處。

而對于同性戀群體來說，意定監(jiān)護制度能夠為事實上共同生活的同性伴侶提供一定的權(quán)益保障。由于同性戀伴侶有著共同生活經(jīng)歷，對彼此的人身狀況和財產(chǎn)情況有著一定程度的了解。當一方喪失或者部分喪失民事行為能力后，身為意定監(jiān)護人的同性伴侶便可為另一方對其人身和財產(chǎn)等權(quán)益進行照顧和處理。

二、意定監(jiān)護制度對我國同性戀群體的適用性

（一）意定監(jiān)護制度能為同性戀群體提供人身權(quán)益保障

意定監(jiān)護制度能夠通過被監(jiān)護人的意思自治賦予監(jiān)護人一定的權(quán)利，其中一種民事權(quán)利就是為被監(jiān)護人及時簽署手術(shù)同意書?！吨腥A人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第二十六條醫(yī)師應當如實向患者或者其家屬介紹病情，但應注意避免對患者產(chǎn)生不利后果。醫(yī)師進行實驗性臨床醫(yī)療，應當經(jīng)醫(yī)院批準并征得患者本人或者其家屬同意。當合法夫妻中的一方患病或者需要手術(shù)前簽字時，另一方可以行使作為夫妻的權(quán)利，了解對方的病情或為對方簽字。但是對于同性伴侶而言，即使他們擁有和合法夫妻一樣的情感基礎(chǔ)和關(guān)系，在法律上還是不允許同性戀伴侶向醫(yī)師了解對方的病情或為其進行手術(shù)前簽字。若同性戀伴侶進行了意定監(jiān)護的合同簽訂，那么另一方就可以行使監(jiān)護人的權(quán)利為對方進行病情了解或簽字以保障對方的生命權(quán)和健康權(quán)。

（二）意定監(jiān)護制度能夠為同性戀群體提供財產(chǎn)權(quán)益保障

在意定監(jiān)護制度出臺之前，我國的監(jiān)護制度主要由法定監(jiān)護和指定監(jiān)護構(gòu)成。隨著經(jīng)濟和社會的逐步發(fā)展，人們的權(quán)利主體意識逐漸增強，由法律或者他人指定的不能完全體現(xiàn)自己意思自治的監(jiān)護制度已不能滿足人們的需要。監(jiān)護制度難免會涉及到財產(chǎn)和人身相關(guān)權(quán)利，對同性戀人群而言，如果是交給非自己主觀意愿選擇的監(jiān)護人進行處理，會一定程度上引起關(guān)于財產(chǎn)糾紛問題的出現(xiàn)，但是交給自己的同性伴侶，能夠盡量避免以上問題的出現(xiàn)。一方面，被監(jiān)護人的同性伴侶和被監(jiān)護人之間擁有深厚的感情基礎(chǔ)，能夠用心照顧被監(jiān)護人，盡心盡責地維護被監(jiān)護人的合法權(quán)益;另一方面，同性伴侶因為有一定的共同生活基礎(chǔ)，能夠清晰地知道被監(jiān)護人的財產(chǎn)狀況及身體狀況等因素，能夠更好的照料被監(jiān)護人。同性戀群體間的意定監(jiān)護相較于其他監(jiān)護制度，能夠降低其他監(jiān)護制度因情感欠缺而導致的監(jiān)護人反復選定和矛盾糾紛問題。

三、意定監(jiān)護制度對我國同性戀群體適用之不足

（一）意定監(jiān)護制度中主體權(quán)利與義務(wù)模糊

在《民法總則》第33條中，意定監(jiān)護合同事前協(xié)商確定的只是監(jiān)護人，即使監(jiān)護人的法律職責在監(jiān)護職責中有所涉及，但是在意定監(jiān)護合同中仍舊沒有對監(jiān)護人的權(quán)利義務(wù)進行規(guī)定，細化監(jiān)護職責?！睹穹倓t》第34條中規(guī)定的監(jiān)護職責過于模糊，不利于對當事人提供指導性建議。雖然同性戀群體比其他適用意定監(jiān)護的群體而言擁有著更加深厚的感情基礎(chǔ)，但仍要對意定監(jiān)護合同中當事人的權(quán)利義務(wù)進行明確。意定監(jiān)護制度是尊重當事人意思自治的體現(xiàn)，從意思自治的角度出發(fā)，不能僅僅依賴于同性戀伴侶間的感情基礎(chǔ)進行權(quán)利義務(wù)的區(qū)分，否則將會使感情因素和監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間明確的權(quán)利義務(wù)相混合，不利于意定監(jiān)護關(guān)系的穩(wěn)定。

（二）意定監(jiān)護制度中合同規(guī)則不明確

意定監(jiān)護合同對于意定監(jiān)護制度來說十分重要，《民法總則》第33條明確規(guī)定只涉及到了書面形式及合同主要內(nèi)容對于監(jiān)護人的確立、監(jiān)護職責的履行時間點。首先，監(jiān)護開始前沒有明確解除規(guī)則和合同變更，到底是適用一般的合同變更和接觸規(guī)則，還是應當將此類合同歸于特殊合同，如賦予單方解除權(quán)等權(quán)利。其次沒有明確用以啟動意定監(jiān)護的，被監(jiān)護人全部或部分喪失民事行為能力的具體情形。最后，意定監(jiān)護制度沒有對合同的公示性有明確要求，使得合同的履行過程過于保密，不利于判定合同義務(wù)是否有恰當履行。對于同性戀群體而言，沒有明確的意定監(jiān)護合同規(guī)則，一定程度上會使被監(jiān)護人受到意定關(guān)系的捆綁，難以在被監(jiān)護人失去民事行為能力之后進行關(guān)系的解除。

（三）意定監(jiān)護制度中監(jiān)督機制不完善

意定監(jiān)護制度與意定監(jiān)護監(jiān)督制度是配套的制度，是不可以或缺的，制定了意定監(jiān)護制度，就必須同時指定意定監(jiān)護監(jiān)督制度，對意定監(jiān)護協(xié)議的履行進行有效監(jiān)督[1]。

意定監(jiān)護人雖然是由被監(jiān)護人事先協(xié)商確定，但其生效條件是被監(jiān)護人完全或部分喪失民事行為能力，此時簽定意定監(jiān)護合同的被監(jiān)護人已經(jīng)不具有對意定監(jiān)護人行使監(jiān)督權(quán)的能力，在此種情況下，被監(jiān)護人有可能會利用自己對被監(jiān)護人授予的權(quán)限損害被監(jiān)護人的利益。即使是一同生活多年的同性戀伴侶，也有可能對伴侶的人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)進行侵害。在此種風險下，為了防止監(jiān)護人濫用權(quán)限侵害被監(jiān)護人的權(quán)益，有必要參照其他國家設(shè)立意定監(jiān)護監(jiān)督機制的方式，立足于我國國情，制定一套符合我國實際情況的意定監(jiān)護監(jiān)督機制。

四、完善意定監(jiān)護制度對同性戀群體的適用

（一）明確意定監(jiān)護制度中的權(quán)利與義務(wù)有助于維持同性伴侶間的關(guān)系

意定監(jiān)護合同中應該明確的核心內(nèi)容應當是監(jiān)護人和被監(jiān)護人的權(quán)利義務(wù)，明確主體間的權(quán)利和義務(wù)有利于意定監(jiān)護關(guān)系的穩(wěn)定和持續(xù)。這些權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容，應當尊重當事人遵循自我意愿作出相應的安排。即使是同性伴侶關(guān)系，也應當擁有獲得如監(jiān)護人獲得報酬的權(quán)利、處分被監(jiān)護人財產(chǎn)的權(quán)利、如何獲得報酬的權(quán)利等，都應該在監(jiān)護合同中加以明確，同樣地，也應該明確監(jiān)護人在無法獲得以上權(quán)利時的救濟手段以保障監(jiān)護人的合法權(quán)利。

故平衡監(jiān)護人的權(quán)利與義務(wù)應是完善意定監(jiān)護制度立法的核心之處[2]。

（二）完善意定監(jiān)護制度中合同規(guī)則能夠尊重同性戀群體的意愿

首先，應該在合同中明確單方解除權(quán)，在同性伴侶喪失或部分喪失民事行為能力之后，允許被監(jiān)護人單方解除合同，不被束縛在被監(jiān)護人身上，但解除條約也應該根據(jù)雙方情況提前進行協(xié)商擬定。其次，需要法律做出明確的規(guī)定，確定被監(jiān)護人全部或者部分喪失民事行為能力的具體情形，以啟動意定監(jiān)護。最后，在確定監(jiān)護人的順序上，意定監(jiān)護先于法定監(jiān)護。但同性戀群體有相當一部分人選擇不出柜，對家人隱瞞自己性取向，不向法定監(jiān)護人公開自己簽訂意定監(jiān)護合同的事實，而意定監(jiān)護合同不公開的話，則監(jiān)護人難以為人所知，監(jiān)護人的監(jiān)護工作將難以進行且難以進行監(jiān)督。因此，可以設(shè)立監(jiān)護監(jiān)督人，除了定期對監(jiān)護人的工作進行監(jiān)督外，還可承擔在必要情況下公開意定監(jiān)護合同的職責，以促進監(jiān)護人工作的順利開展。

（三）構(gòu)建完善的意定監(jiān)護監(jiān)督制度能夠有效促進同性伴侶履行監(jiān)督義務(wù)

對于我國意定監(jiān)護的監(jiān)督制度可從公權(quán)力監(jiān)督方面入手。在目前而言，我國意定監(jiān)護制度缺少完善的公權(quán)力監(jiān)督機制。對于公權(quán)力監(jiān)督而言，可以擴大公權(quán)力介入監(jiān)護人資格審查以及監(jiān)督監(jiān)護人有沒有認真履行監(jiān)護義務(wù)的權(quán)力。雖然意定監(jiān)護制度是為了保障被監(jiān)護人自主確立監(jiān)護人的權(quán)利，但是公權(quán)力介入資格審查可以更加有效地保障監(jiān)護工作的運行，審查的事項如：該監(jiān)護人履行監(jiān)護職責的時間精力是否充足;該監(jiān)護人是否有怠于監(jiān)護職責的其他隱患;監(jiān)護人是否有暴力犯罪等前科等。同性戀伴侶作為意定監(jiān)護人的優(yōu)勢在于有感情基礎(chǔ)，但是一旦一方喪失民事行為能力過長，難以確保感情基礎(chǔ)還能繼續(xù)維系監(jiān)護關(guān)系的繼續(xù)。使用公權(quán)力監(jiān)督，能夠?qū)ΡO(jiān)護人有強制性的監(jiān)督作用，能夠更好地保障被監(jiān)護人的權(quán)益。

五、結(jié)語

在目前中國大陸至今仍未實現(xiàn)同性戀婚姻合法化。雖然我國臺灣地區(qū)在2019年2月份實現(xiàn)了同性戀婚姻合法化，但在大陸地區(qū)，同性戀的婚姻權(quán)仍無法保障。2016年，中國第一例同性戀婚姻維權(quán)案例宣判，男同性戀孫文麟、胡明亮訴長沙市芙蓉區(qū)民政局婚姻登記行政行為行政訴訟敗訴。這是無數(shù)同性戀人婚姻權(quán)在中國現(xiàn)行社會下無法受到保障的一個縮影。

近年來，意定監(jiān)護制度的推行也為同性戀群體提供了一些權(quán)利保障，少數(shù)城市實現(xiàn)了可指定同性戀人為監(jiān)護人，如南京、上海等城市。但目前國內(nèi)大多數(shù)同性戀者并未清楚的認知到意定監(jiān)護制度能夠為他們的權(quán)益進行一定程度上的保障，并且意定監(jiān)護制度在一定程度上仍然存在例如合同規(guī)則不完善、監(jiān)督制度等問題。同性戀的意定監(jiān)護之路仍任重而道遠。

參考文獻：

[1]楊立新.我國《民法總則》成年監(jiān)護制度改革之得失[J].貴州省黨校學報，2017（3）.

[2]吳國平.成年人之監(jiān)護人的權(quán)利與責任解析[J].重慶工商大學學報（社會科學版），2010（5）：87-92.