張紅陽
【摘要】本文以風(fēng)險(xiǎn)控制為導(dǎo)向,重點(diǎn)關(guān)注工程合同管理,加強(qiáng)合同管理的各個(gè)環(huán)節(jié),提高企業(yè)內(nèi)控水平。
【關(guān)鍵詞】合同管理;內(nèi)部控制;風(fēng)險(xiǎn)分析;對策建議
合同管理是企業(yè)內(nèi)部控制的重要環(huán)節(jié)之一,建立規(guī)范的合同管理制度,加強(qiáng)合同管理流程各個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)的控制,對于改善企業(yè)內(nèi)部管理水平,預(yù)防和降低經(jīng)營管理風(fēng)險(xiǎn)起著重要作用。
工程施工合同,是發(fā)包方與承包方進(jìn)行工程承發(fā)包的重要法律形式,是進(jìn)行工程施工、竣工驗(yàn)收和結(jié)算的主要法律依據(jù)。訂立和履行施工工程合同,直接關(guān)系到合同雙方的根本利益。工程施工合同的訂立,確立了當(dāng)事人雙方對工程項(xiàng)目的管理責(zé)任和雙方的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系,也是雙方實(shí)施工程管理,享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的法律依據(jù)。
一、工程施工合同法律風(fēng)險(xiǎn)分析
(一)合同主體
合同應(yīng)當(dāng)是具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的合同當(dāng)事人。合同的主體就是工程的發(fā)包方和承包方,在合同履約過程中因?yàn)槿鄙僦萍s手段,違約情況嚴(yán)重,致使合同雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益得不到應(yīng)有的保護(hù),工程進(jìn)度、工程質(zhì)量也難以得到有效的保證。
(二)合同條款
工程承包本來應(yīng)以合同為約束依據(jù),而合同的重要原則之一就是平等性。在簽訂承包合同時(shí),鑒于當(dāng)前的工程承包買方市場的特點(diǎn),個(gè)別業(yè)主常常倚仗著僧多粥少這一有利的優(yōu)勢,對承包商則只強(qiáng)調(diào)應(yīng)履行的義務(wù),不提其應(yīng)享有的權(quán)利,承包商如果在擬定合同條款時(shí)不堅(jiān)持合理要求,則會(huì)給自己留下隱患。
二、施工企業(yè)合同管理目前存在的問題
(一)部分合同簽訂不夠嚴(yán)謹(jǐn),仍然有漏洞可鉆
主要表現(xiàn)是:一些業(yè)主單位憑著買方優(yōu)勢地位,在簽訂施工合同時(shí)背離招標(biāo)文件,或要求附加條款,使最終簽訂的施工合同與招標(biāo)文件及投標(biāo)書出現(xiàn)較大的背離,給施工合同的執(zhí)行帶來很大困難;合同管理意識(shí)淡薄,有的企業(yè)只顧到市場承攬任務(wù),卻不注重合同簽訂或是草率簽訂,結(jié)果在遇上糾紛時(shí)沒有協(xié)商與調(diào)解的依據(jù),或者依據(jù)不足。有的企業(yè)對合同的簽訂雖然非常重視,但合同簽訂后就束之高閣,忘記了合同履行過程是實(shí)現(xiàn)權(quán)利義務(wù)的過程,而僅僅把它看成是生產(chǎn)的過程。
(二)合同管理制度不健全
一些企業(yè)缺乏一套嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤芾碇贫?,對合同的審核、簽訂、履行、變更、中止或終止、解除及合同的監(jiān)督考核全過程未能實(shí)現(xiàn)系統(tǒng)化、規(guī)范化和科學(xué)化的管理。
(三)缺乏統(tǒng)一的分包合同示范文本
合同訂立時(shí)缺乏預(yù)見性,缺少對合同文本的分析,存在主體不當(dāng)、文字不嚴(yán)謹(jǐn),在工程實(shí)施過程中常因缺少某些重要的條款、缺陷和漏洞多、雙方對條款的理解有差異、合同風(fēng)險(xiǎn)預(yù)估不足等問題發(fā)生爭執(zhí)。
(四)未正確行使自己的合法權(quán)益
主要表現(xiàn)為應(yīng)及時(shí)變更索賠的沒有變更索賠,應(yīng)當(dāng)發(fā)出的書函沒有發(fā),應(yīng)簽證確認(rèn)的沒有辦理簽證確認(rèn),應(yīng)當(dāng)追究法律責(zé)任的卻過了訴訟時(shí)效,應(yīng)當(dāng)重視證據(jù)、資料的法律效力的卻沒有得到足夠的重視,應(yīng)當(dāng)行使的權(quán)力沒有行使。
三、防范工程承包法律風(fēng)險(xiǎn)的主要對策和建議
(一)建立健全合同管理的組織和流程
是指企業(yè)要由上而下地建立和健全合同的管理機(jī)構(gòu),對建立的組織機(jī)構(gòu),配備合同管理人員。明確與之相應(yīng)的工作流程,使合同管理專業(yè)化、正規(guī)化,使企業(yè)合同管理覆蓋企業(yè)的每個(gè)層次。
(二)建立健全合同管理網(wǎng)絡(luò)和制度
一是指企業(yè)就合同管理過程中的每個(gè)環(huán)節(jié),建立和健全具體的、可操作的規(guī)章制度,使合同管理有章可循。二是指企業(yè)各層次都應(yīng)有自己的合同管理制度。
(三)重視文本分析和合同示范文本制度
為了避免日后的糾紛,必須重視合同文本分析。一方面有助于當(dāng)事人熟悉有關(guān)法律、法規(guī),使工程合同的簽訂符合法律規(guī)范的要求,避免出現(xiàn)顯失公平和違法條款;另一方面便于合同管理機(jī)關(guān)加強(qiáng)監(jiān)督檢查,提高合同的履約率,維護(hù)市場秩序。
(四)積極推行合同管理目標(biāo)制
合同管理的目的是通過在工程項(xiàng)目承包合同訂立和履行過程中所進(jìn)行的計(jì)劃、組織、指揮、監(jiān)督和協(xié)調(diào)等工作,促使企業(yè)內(nèi)部各部門、各環(huán)節(jié)互相銜接、密切配合,保證工程項(xiàng)目經(jīng)營管埋活動(dòng)的順利進(jìn)行,更好地發(fā)展企業(yè)和繁榮市場。