“破產(chǎn)”是一門學(xué)問互聯(lián)網(wǎng)金融化解風(fēng)險之道

◎ 文 《法人》特約撰稿 尹正友

互聯(lián)網(wǎng)金融是傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)、互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)等利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和信息通信技術(shù)實現(xiàn)資金融通、支付、投資和信息中介服務(wù)的新型金融業(yè)務(wù)模式。隨著我國移動互聯(lián)網(wǎng)的普及，近年來互聯(lián)網(wǎng)金融蓬勃發(fā)展，但由于缺乏有效風(fēng)險識別和防控機(jī)制以及經(jīng)營不規(guī)范等原因，大量新創(chuàng)互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)出現(xiàn)了一系列問題和風(fēng)險，有必要認(rèn)真應(yīng)對。

借鑒傳統(tǒng)金融風(fēng)險處置經(jīng)驗

2016 年，我國成立了互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險專項整治工作領(lǐng)導(dǎo)小組、P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險專項整治工作領(lǐng)導(dǎo)小組，4 年來，專項整治工作取得了顯著成效。以P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸為例，截至今年3 月31 日，全國累計停業(yè)及問題網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)達(dá)到6200 余家，實際在運(yùn)營網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)僅余139 家，充分發(fā)揮了行政處置效率高、跨區(qū)域協(xié)調(diào)能力強(qiáng)以及刑事處置威懾大等優(yōu)勢，但仍有不少問題有待解決。今年4 月下旬召開的互聯(lián)網(wǎng)金融和網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險專項整治工作會議認(rèn)為，停業(yè)機(jī)構(gòu)處置任務(wù)仍然艱巨，全國已經(jīng)停業(yè)的網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)存量風(fēng)險仍處高位，“退而不清”“退而難清”問題突出，風(fēng)險化解可能需要較長時間。

如何能在整治違法違規(guī)的同時，從根本上處置和化解互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)風(fēng)險？以往傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)風(fēng)險處置經(jīng)驗值得借鑒。例如，2002年之后，證券公司風(fēng)險集中爆發(fā)，大量問題證券公司被強(qiáng)制退出市場。2006 年之后，開始有證券公司在經(jīng)過行政處置后進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，例如大鵬證券、南方證券等。在積累一定經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，2008 年，國務(wù)院頒布了《證券公司風(fēng)險處置條例》，其中除規(guī)定了采取停業(yè)整頓、托管、接管、行政重組等行政處置方式之外，還特別規(guī)定了如果具有企業(yè)破產(chǎn)法（簡稱“破產(chǎn)法”）第二條規(guī)定情形的，行政清理組（類似于互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)行政處置機(jī)構(gòu)）可以向法院申請對被撤銷、關(guān)閉的證券公司進(jìn)行破產(chǎn)清算。

如互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)沒有出現(xiàn)破產(chǎn)原因，當(dāng)然是通過行政處置程序及時高效處置風(fēng)險。但大多數(shù)出現(xiàn)風(fēng)險的互金企業(yè)已有破產(chǎn)原因，應(yīng)依法啟動破產(chǎn)程序予以處置。

及時啟動破產(chǎn)處置

破產(chǎn)法第二條“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)”，是關(guān)于破產(chǎn)原因的規(guī)定。“破產(chǎn)原因”是一種客觀狀態(tài)，導(dǎo)致出現(xiàn)這一客觀狀態(tài)的具體原因在所不問，無論是由于經(jīng)營管理不善還是因為違法違規(guī)，只要出現(xiàn)“破產(chǎn)原因”這一客觀狀態(tài)，破產(chǎn)法就要求應(yīng)當(dāng)通過破產(chǎn)程序清理債務(wù)，排除其他方式適用。

當(dāng)某一互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)出現(xiàn)破產(chǎn)原因時，特別是在資不抵債時，該企業(yè)的全部財產(chǎn)雖然名義上仍然屬于作為債務(wù)人的企業(yè)，但實質(zhì)上應(yīng)屬于全體債權(quán)人。原先針對該企業(yè)的單個民事執(zhí)行程序或行政程序、刑事程序中的財產(chǎn)內(nèi)容部分，因其屬于權(quán)利人針對債務(wù)人的個別行動，應(yīng)當(dāng)停止；同時，也不允許債務(wù)人企業(yè)對其財產(chǎn)實施包括但不限于個別清償在內(nèi)的財產(chǎn)處分行為。此時，依據(jù)法律規(guī)定，必須通過破產(chǎn)程序清理債務(wù)。

關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)破產(chǎn)程序啟動，根據(jù)民法總則第七十條、公司法司法解釋（二）第十八條的規(guī)定，股東、董事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)、決策機(jī)構(gòu)的成員是法定的清算義務(wù)人。破產(chǎn)法第七條規(guī)定，在企業(yè)法人解散時如果出現(xiàn)破產(chǎn)原因，清算義務(wù)人是破產(chǎn)程序啟動的義務(wù)主體。在互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險整治中，企業(yè)解散后，往往是由行政處置機(jī)構(gòu)主導(dǎo)清理債務(wù)，雖然法律法規(guī)沒有規(guī)定此時行政處置機(jī)構(gòu)是清算義務(wù)人，但本著實質(zhì)重于形式的原則，行政處置機(jī)構(gòu)往往承擔(dān)著類似于清算義務(wù)人的職責(zé)，所以應(yīng)釋明并推動相關(guān)主體依法申請啟動破產(chǎn)程序，這樣可以更好地發(fā)揮行政指導(dǎo)、行政服務(wù)等靈活高效的特點(diǎn)，通過由債權(quán)人申請、債務(wù)人申請，或者由執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)等多種方式啟動破產(chǎn)程序，并做好破產(chǎn)程序與行政處置、刑事處置的銜接，將具備破產(chǎn)原因的互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)風(fēng)險處置轉(zhuǎn)入破產(chǎn)處置程序。

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選擇合適破產(chǎn)處置方法

在破產(chǎn)程序中，管理人的作用至關(guān)重要。根據(jù)破產(chǎn)法第二十四條規(guī)定，清算組可以擔(dān)任管理人。鑒于互金風(fēng)險處置的涉眾性，涉及社會維穩(wěn)、跨地域及跨部門協(xié)調(diào)，建議由政府相關(guān)部門的人員組成清算組?；ヂ?lián)網(wǎng)金融風(fēng)險處置還涉及大量專業(yè)性工作，建議法院在受理互金企業(yè)破產(chǎn)申請前通過公開競爭的方式選聘具有豐富破產(chǎn)實務(wù)經(jīng)驗的律師事務(wù)所等專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)作為清算組成員。

法院在受理破產(chǎn)申請同時可以指定清算組為管理人。專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)承擔(dān)破產(chǎn)程序的專業(yè)工作、事務(wù)工作以及程序推進(jìn)工作，政府部門的人員承擔(dān)社會維穩(wěn)、行政服務(wù)、行政指導(dǎo)、政府部門間的溝通協(xié)調(diào)等工作，以便充分發(fā)揮政府部門與專業(yè)機(jī)構(gòu)各自的優(yōu)勢，有利于積極穩(wěn)妥地處置互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)風(fēng)險。

互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)涉眾特性決定了維護(hù)社會穩(wěn)定是案件辦理過程中的頭等大事，受理互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)破產(chǎn)案件的法院難以獨(dú)自應(yīng)對，為了消除法院對受理互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)破產(chǎn)案件可能面臨維穩(wěn)壓力的顧慮，政府部門應(yīng)當(dāng)從一開始就做好維穩(wěn)預(yù)案，并通過府院協(xié)調(diào)機(jī)制，在風(fēng)險處置的全過程中承擔(dān)起維穩(wěn)的主要任務(wù)，與破產(chǎn)案件受理法院做好聯(lián)動與協(xié)調(diào)，積極維護(hù)穩(wěn)定局面。

化解風(fēng)險 促社會和諧

破產(chǎn)處置在效率上可能不如行政處置高效、靈活，但在法律效力及終局效果等方面均具有獨(dú)特優(yōu)勢。

1.能夠依法保護(hù)全部利益相關(guān)主體的合法權(quán)益

行政或刑事處置互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)風(fēng)險，其服務(wù)對象主要是受害人或參與人。但在互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)所涉及的民事法律關(guān)系、稅收法律關(guān)系，甚至更為復(fù)雜的其他法律關(guān)系中，相對方不一定是受害人或參與人，因此其很難成為行政或刑事處置的服務(wù)對象，特別是企業(yè)資不抵債時，這些主體的利益較難得到維護(hù)。

破產(chǎn)程序通過嚴(yán)謹(jǐn)而完整的制度設(shè)計，充分保障所有利益主體的程序權(quán)利和實體權(quán)利。破產(chǎn)法禁止個別清償，經(jīng)由債權(quán)申報審查、債權(quán)人會議等一系列規(guī)定充分保障債權(quán)人的平等參與權(quán)，以實現(xiàn)債權(quán)人集體公平受償?shù)哪繕?biāo)；通過對債務(wù)人財產(chǎn)調(diào)查及撤銷、追回、追責(zé)、取回等制度厘清破產(chǎn)企業(yè)與相關(guān)利益主體的關(guān)系，對相關(guān)利益主體的合法權(quán)益進(jìn)行有效保護(hù)。

2.通過府院協(xié)調(diào)機(jī)制，可以協(xié)同解決相關(guān)社會問題

通過破產(chǎn)程序中的府院協(xié)調(diào)機(jī)制，可以發(fā)揮政府各部門與法院的職能作用，協(xié)調(diào)解決互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)風(fēng)險破產(chǎn)處置涉及的存續(xù)資產(chǎn)運(yùn)營、職工安置、稅收政策、企業(yè)注銷以及刑民交叉、打擊逃廢債等重點(diǎn)難點(diǎn)問題，在解決所有債權(quán)人公平集體受償?shù)耐瑫r，一并解決相關(guān)社會問題以維護(hù)社會穩(wěn)定。

3.可以終局清理債權(quán)債務(wù)，化解社會矛盾

按照法治原則，所有合法權(quán)益都應(yīng)當(dāng)依法得到保護(hù)與實現(xiàn)。行政或刑事處置互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)風(fēng)險時，除參與人和受害人之外的其他主體的權(quán)利難以得到維護(hù)，參與人、受害人與其他權(quán)利主體之間容易出現(xiàn)矛盾；當(dāng)企業(yè)已經(jīng)資不抵債時，即使參與人、受害人能夠通過行政或刑事處置程序獲得一定退賠，但退賠的財產(chǎn)通常無法完全彌補(bǔ)其所遭受的損失，社會矛盾將長期存在而無法真正得到化解。

當(dāng)作為商主體的互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)出現(xiàn)破產(chǎn)原因，相關(guān)利益主體無法獲得全額受償時，啟動破產(chǎn)程序后，則禁止個別行動、個別清償，通過公平集體受償程序，將互金企業(yè)的全部財產(chǎn)在相關(guān)利益主體間按照破產(chǎn)法的規(guī)定進(jìn)行分配，最后分配完結(jié)后，法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，管理人即應(yīng)辦理企業(yè)注銷登記，未獲清償?shù)膫鶛?quán)依法不再清償。

可見，通過破產(chǎn)程序，可以對互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)財產(chǎn)相關(guān)法律關(guān)系進(jìn)行終局性解決，即通常所說的“畫上句號”，真正做到案結(jié)事了，徹底化解社會矛盾。

4.能充分實現(xiàn)對資產(chǎn)價值的維護(hù)和提升

互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)的資產(chǎn)形態(tài)復(fù)雜多樣，除了常見的對外債權(quán)、動產(chǎn)及不動產(chǎn)物權(quán)、股權(quán)等之外，還包括在結(jié)構(gòu)性金融產(chǎn)品中享有的權(quán)益或份額等，法律關(guān)系非常復(fù)雜。如果在行政或刑事處置過程中將其認(rèn)定為非法或無效，可能不利于財產(chǎn)價值最大化，甚至有可能引起風(fēng)險外溢。

絕大多數(shù)互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)在風(fēng)險處置過程中都出現(xiàn)了破產(chǎn)原因，啟動破產(chǎn)程序后，管理人可以充分運(yùn)用自身專業(yè)知識和經(jīng)驗，秉承債務(wù)人財產(chǎn)價值最大化的原則，對債務(wù)人財產(chǎn)復(fù)雜結(jié)構(gòu)進(jìn)行梳理，對財產(chǎn)價值進(jìn)行科學(xué)識別與評估，并有針對性地靈活運(yùn)用市場化機(jī)制，最大限度維護(hù)和提升資產(chǎn)價值，客觀上也有助于妥善處置互金企業(yè)風(fēng)險。