動產(chǎn)抵押研究

【摘要】：抵押權一般適用于不動產(chǎn)，但為了促進經(jīng)濟的發(fā)展、活躍金融并實現(xiàn)物盡其用的目的，動產(chǎn)抵押應運而生。動產(chǎn)抵押的抵押人并不移轉對物的占有，這與動產(chǎn)占有的公示制度產(chǎn)生沖突、矛盾。第三人因信賴動產(chǎn)占有的公信力，但有時無法了解到動產(chǎn)上存在的權利瑕疵，而損害了自身的利益。我國《民法典》規(guī)定，動產(chǎn)抵押采取登記對抗主義，這一規(guī)定也存在著許多不足之處，尤其是動產(chǎn)公示制度的缺陷。本文將從抵押擔保制度的基礎理論出發(fā)，對這些問題進行分析，并提出建議，希望對我國動產(chǎn)抵押制度的研究貢獻一點力量。

【關鍵字】：動產(chǎn)抵押;公示方法;擔保物權

一、各國動產(chǎn)抵押制度的比較

（一）大陸法系國家的動產(chǎn)抵押

近代，大陸法系國家在制定本國的民法典時，因為社會經(jīng)濟不發(fā)達，因此沿用了羅馬法的規(guī)定，大致采用動產(chǎn)質押，而拋棄了動產(chǎn)抵押。一般，只有不動產(chǎn)才可以設立抵押權。物權法定原則是大陸法系民法中的一項基本原則。物權需要公示來取得對外效力，即不動產(chǎn)需要登記，動產(chǎn)需要移轉占有。但是，動產(chǎn)抵押并不移轉占有，與動產(chǎn)的公示方式相矛盾，所以大陸法系國家一般都沒有規(guī)定動產(chǎn)抵押制度。盡管，這種做法在一定程度上保護了交易安全，但在很大程度上阻礙了經(jīng)濟的發(fā)展。

隨著資本主義時代的到來，各國的經(jīng)濟迅猛發(fā)展，不動產(chǎn)抵押和動產(chǎn)質押已經(jīng)不能滿足經(jīng)濟的發(fā)展要求。比如企業(yè)中的財產(chǎn)基本上是機器設備、原材料、半成品、產(chǎn)品等動產(chǎn)，企業(yè)為了融資通過設立動產(chǎn)質押來為銀行做擔保，銀行占有這些動產(chǎn)，不僅無用，還要出一筆管理費。而企業(yè)融資到了大量的錢，卻沒有機器設備來進行生產(chǎn)，就失去了融資的目的。為了解決這個難題，大陸法系各個國家做了不同的規(guī)定。

1.德國的動產(chǎn)抵押制度

德國在立法中并未規(guī)定動產(chǎn)抵押?！兜聡谭ǖ洹吩谝?guī)定動產(chǎn)擔保制度時稱其為法定質權，而不承認動產(chǎn)抵押。盡管《德國民法典》中規(guī)定對于不動產(chǎn)設立抵押權，動產(chǎn)設立質權，需要移轉占有。但對于一些特殊的不便于移轉占有的動產(chǎn)比如企業(yè)的機器設備、原材料、半成品、產(chǎn)品等，可以通過讓與擔保的方式設定。

總體上，德國不承認動產(chǎn)抵押。但后來為了促進經(jīng)濟的發(fā)展，德國在民法典之外用特別法規(guī)定了動產(chǎn)抵押制度：于1926年制定了《農地用具租賃人員資金融通法》規(guī)定了農地用具、租賃人屬具（牛、馬、鋤等）及營業(yè)財產(chǎn)等動產(chǎn)可抵押;于1949年制定了《有關已登記船舶及建造中船舶權利之法律》、《船舶登記法》規(guī)定對于航空器、船舶、海底電纜等動產(chǎn)可以設定抵押。

2.法國的動產(chǎn)抵押制度

1804年《法國民法典》中明確規(guī)定了不能對動產(chǎn)設定抵押。1807年《法國商法典》中僅規(guī)定質押優(yōu)先權，并且明確規(guī)定凡不經(jīng)規(guī)定程序占有或處分質物的一律無效。2006年，法國改革擔保法，規(guī)定了“不轉移占有的質押”。為了促進經(jīng)濟的發(fā)展，解決動產(chǎn)質權的不足之處，法國通過特別法規(guī)定了動產(chǎn)不轉移占有的動產(chǎn)擔保制度。

1888年《海上抵押法》規(guī)定對船舶可設定抵押，1906年《農業(yè)擔保證券法》規(guī)定對農業(yè)動產(chǎn)、收獲物、家禽可設定抵押，1913年《旅館業(yè)擔保證券法》規(guī)定對旅館營業(yè)用具可設定抵押，1924年《航空法》規(guī)定對航空器可設定抵押，1932年《石油擔保證券法》規(guī)定石油、石油生產(chǎn)物及營業(yè)財產(chǎn)可設定抵押。

現(xiàn)在法國釆取“兩分法”模式，原則上不同意動產(chǎn)抵押，但在例外情況下承認對某些特殊動產(chǎn)（機動車、船舶、以及航空器）的抵押。

（二）英美法系國家的動產(chǎn)抵押

相比于大陸法系國家，英美法系國家的動產(chǎn)抵押制度比較發(fā)達。英美法系國家規(guī)定動產(chǎn)抵押物的范圍非常廣泛，采用不限制主義。幾乎所有動產(chǎn)都可設定動產(chǎn)抵押?！睹绹y(tǒng)一商法典》規(guī)定了動產(chǎn)擔保的各種形態(tài)，動產(chǎn)擔保制度非常先進。之后，很多的國家或地區(qū)都移植了此制度。

十九世紀末，美國在普通法上制定了動產(chǎn)抵押制度，后來美國各州又分別制定了相應的規(guī)則。因此，美國的擔保制度規(guī)定的很混亂。二戰(zhàn)后，美國修改了擔保制度，規(guī)定趨于統(tǒng)一?！睹绹y(tǒng)一商法典》中規(guī)定本法的第九編同樣適用于動產(chǎn)擔保交易，依據(jù)該規(guī)定，不論是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)都可擔保債務的履行。

英美法系以判例法為主，設定動產(chǎn)抵押不會面臨物權法定的問題。物的擔保僅僅具有籌集資金，保全的功能，雖然也需要辦理登記，但登記僅具有對抗效力。在英美法系國家，既可以設定不動產(chǎn)抵押，也可以設定動產(chǎn)抵押。與此同時，英美法系國家中抵押的公示方法很是靈活，一方面，可以辦理抵押登記;另一方面，也可以將擔保物的權利證書交給抵押權人。兩種方法，選擇一種方式即可，在經(jīng)濟生活領域，非常簡單、方便和快捷，更好的發(fā)揮了物盡其用的目的。

（三）我國的動產(chǎn)抵押制度

新中國成立后，我國民法受到前蘇聯(lián)的影響，沒有以法律的形式規(guī)定動產(chǎn)抵押。在民間卻有著動產(chǎn)抵押的習慣，最終，習慣被法律所認可。1986年《民法通則》是第一次以立法的形式規(guī)定動產(chǎn)抵押。盡管，規(guī)定的很不全面，但是依舊體現(xiàn)出我國法律的進步。隨著經(jīng)濟社會的高速發(fā)展，大多數(shù)企業(yè)為了更好的發(fā)展，需要大量的資金，用動產(chǎn)向銀行抵押貸款的形式越來越多。 1995 年出臺的《中華人民共和國擔保法》進一步發(fā)展了動產(chǎn)抵押制度，并規(guī)定了動產(chǎn)抵押的公示方式，登記的機關、程序。2007 實施的《物權法》明文提出了動產(chǎn)抵押制度，并規(guī)定了動產(chǎn)浮動抵押，為了更好的適應經(jīng)濟生活的發(fā)展。即將于2021年1月1日生效的《民法典》中詳細的規(guī)定了動產(chǎn)抵押制度，包括抵押財產(chǎn)的范圍， 抵押合同的生效時間，抵押登記的效力等，這一切都有利于充分發(fā)揮物盡其用的功能，更好的籌集資金。

二、動產(chǎn)抵押權的公示制度

1.登記對抗與占有公信力的沖突

基于法律行為的物權變動方式，不動產(chǎn)需要登記，動產(chǎn)需要交付。意定擔保物權包括抵押權和質押權。抵押權是不轉移物的占有，以物的交換價值來設定擔保的權利，也需要進行公示。我國《民法典》第 395條明文規(guī)定以“生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品”、“交通運輸工具”以及“正在建造的船舶、航空器”抵押的，抵押權從抵押合同成立時生效。《民法典》第403條規(guī)定：抵押未經(jīng)登記的，不得對抗善意第三人。此時，動產(chǎn)的變動有兩種公示方式，一為交付;二為登記。但實際交易中這兩種公示方式同時存在，公示的信息不一致，造成了二者沖突。

動產(chǎn)抵押登記保護的是抵押權人的利益，在交易中第三人不會非常詳細的查詢動產(chǎn)上是否存在權利瑕疵。有時，就導致抵押權人和第三人的利益沖突，法律到底該保護何者的利益？當事人雙方在動產(chǎn)上設定抵押權后，若是對抵押權進行登記，權利會得到保障，登記后抵押權人便取得追及效力;但第三人信賴占有取得的物權就會受到損害，其合法權益得不到保障，影響了交易安全。 如果動產(chǎn)抵押權并未進行登記，則不得對抗善意第三人， 此時，抵押權人的利益就受到了損害。

2.動產(chǎn)抵押登記的不足

動產(chǎn)抵押登記制度促進了我國經(jīng)濟領域的發(fā)展，但同時也存在很多漏洞和不足。動產(chǎn)容易流動、種類繁多、難以估計且變動大，僅僅以登記作為其公示方式還不夠。對于那些價值小、容易折舊的動產(chǎn)，登記不能很好的反應標的物的現(xiàn)實狀況，如家電、家具、馬車和牲畜等等，這些東西若采用登記的方法，增加抵押人的費用，與其價值也是不相符的，在交易中會增加不便，動產(chǎn)的易于流動性使其在不同地區(qū)設定抵押權進行登記會更加不方便。

我國登記機關設置的不合理?，F(xiàn)行法中的登記機關包括：運輸工具的主管機關、工商行政管理部門和公證機關。我國法律依據(jù)動產(chǎn)性質，以分別登記制作為動產(chǎn)抵押登記的登記原則。分別登記制導致登記程序復雜、不統(tǒng)一，也不利于當事人，造成很多不必要的費用。

三、完善動產(chǎn)抵押公示制度的建議

1.登記公示方法的輔助

加強動產(chǎn)抵押權對抗力的公示方法，除了登記之外，還可以以其他的輔助方法來公示如“權利標示方法”，即在抵押標的物上粘貼已抵押的標簽或打刻出負擔的權利標記等。此種公示抵押權的方法很早就已經(jīng)出現(xiàn)，例如古希臘會在已經(jīng)抵押的土地上設立石碑，上面記載已經(jīng)抵押的情況和時間，以此來公示抵押權的存在。 日本在古代就有“明認”的公示習慣，對以生長的樹木設定抵押的則削皮刻字以進行公示。這種方法非常古老但卻非常直觀的顯現(xiàn)了抵押物上的權利，適用于動產(chǎn)抵押以補強抵押登記的公示效果，免去交易時第三人查閱登記簿的時間。

2.完善登記方式

通過比較法的視角來看，目前世界上實行的登記方式是統(tǒng)一登記制和分別登記制，英美法系國家大多采取統(tǒng)一登記制度，比如美國和加拿大。而我國臺灣地區(qū)則采取的是分別登記制。分別登記制的優(yōu)點是使不同區(qū)域的抵押人能夠選擇離自己最近的登記機關進行抵押登記，也使查詢者可以輕松地知道登記機關的位置，便利了雙方當事人。但是分別登記也有很多不足之處。不同登記機關分別進行登記，記載的信息有可能出現(xiàn)不一致的情況，抵押人進行多項抵押時難免消耗時間和金錢。

統(tǒng)一登記制度是不同種類動產(chǎn)由同一機關登記，登記程序比較簡明扼要，集中登記，方便了當事人，可以快速、有效地查詢登記信息，保障了交易安全，減少了交易過程中第三人和抵押權人之間的利益糾紛。有學者認為“區(qū)分動產(chǎn)擔保的管理機構和登記機關是沒有必要的，可以將兩者合并，處理好工作銜接中的問題，讓動產(chǎn)抵押權得到充分的公示。

基于此，我國已經(jīng)在不動產(chǎn)登記上進行了法律規(guī)定，如 2014 年的《不動產(chǎn)登記暫行條例》中的第六條對不動產(chǎn)的統(tǒng)一登記機關有了規(guī)定，對于動產(chǎn)抵押登記也可以進行借鑒相關不動產(chǎn)登記的規(guī)定，由一個統(tǒng)一部門進行辦理，在全國范圍內進行統(tǒng)一登記。當然由哪一個部門進行登記不是問題的關鍵，統(tǒng)一登記程序和登記效力才是登記公示的目的。從我國當前實際出發(fā)，工商行政管理部門因已具備登記的功能，由工商行政管理部門辦理動產(chǎn)抵押登記也是可行的。 所以，我國可以吸收統(tǒng)一登記制的優(yōu)點，由一個專門的部門從中央到地方統(tǒng)一登記動產(chǎn)抵押權，這樣既統(tǒng)一了登記規(guī)則，使抵押人在登記時不必經(jīng)歷各種繁瑣的程序，同時建立起統(tǒng)一的登記系統(tǒng)，形成統(tǒng)一的登記效力，讓動產(chǎn)抵押權得到充分的公示。

參考文獻：

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[8]徐潔：《抵押權論》，法律出版社，2003年版第123頁。

作者簡介：李倩，1995年1月14日出生，女，漢族，籍貫陜西省華陰市，現(xiàn)就讀于遼寧師范大學法學院2019級理論法學專業(yè)，碩士研究生，主要研究方向：法治理論。

遼寧師范大學法學院 遼寧省 大連市 116000