證券內(nèi)幕交易的認(rèn)定及其規(guī)制

黃躍

作為市場經(jīng)濟的重要組成部分，證券市場具有很強的風(fēng)險性和不穩(wěn)定性，所以說相對于實物市場，證券市場更加渴望公平、公正和公開。然而證券交易市場的內(nèi)幕交易嚴(yán)重違反了證券市場的公平、公正和公開的原則，證券內(nèi)幕交易嚴(yán)重侵犯了投資者的平等知情權(quán)和財產(chǎn)收益，對于證券市場的有很大的影響。該文對證券內(nèi)幕交易的概念進行介紹，認(rèn)定證券內(nèi)幕交易的定義，分析了證券內(nèi)幕交易的規(guī)制的重要性，提出了如何對證券內(nèi)幕交易規(guī)制的措施和方法。

近年來，我國資本市場持續(xù)地壯大發(fā)展，證券內(nèi)幕交易的發(fā)展越來越快，證券內(nèi)幕交易行為不容樂觀。據(jù)調(diào)查，2008年以來，我國證券稽查部門調(diào)查內(nèi)幕交易案件280起，2010年，證監(jiān)會調(diào)查案件530起，內(nèi)幕交易案件隨著市場的發(fā)展逐漸增多，越來越多的機構(gòu)和人員不斷涌入證券市場，對于證券監(jiān)管部門來說，證券市場的監(jiān)管是一項艱巨的工作。

1 證券內(nèi)幕交易行為的定義

證券內(nèi)幕交易是證券市場中內(nèi)幕人員與其他投資者進行的交易行為。證券市場中內(nèi)幕人員優(yōu)先獲知內(nèi)幕信息，能夠做出正確的交易決定。而不知內(nèi)情的人員則承擔(dān)了更大的交易風(fēng)險，從而造成更大的損失，所以受證券內(nèi)幕交易行為不僅僅對廣大的投資者造成了損失和傷害，還破壞了證券交易市場的交易秩序，使市場不能公平、公正、公開的進行。

在《內(nèi)幕交易認(rèn)定辦法》中，規(guī)定了內(nèi)幕信息知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人兩大內(nèi)幕交易人群的主體?！蹲C券法》第74條規(guī)定，內(nèi)幕信息知情人包括內(nèi)幕信息工作者以及其配偶和有共同利益關(guān)系的親屬。由于內(nèi)幕信息工作者的工作性質(zhì)，使得證券信息工作者對于證券內(nèi)幕有更多的了解和獲知，所以會產(chǎn)生證券內(nèi)幕交易行為。

內(nèi)幕交易又叫內(nèi)部交易、內(nèi)部人交易或者知情人交易。無論是從法律上還是學(xué)術(shù)界，國家上對于內(nèi)幕交易沒有一個標(biāo)準(zhǔn)的定義，主要是因為，對于證券市場、內(nèi)幕交易行為、內(nèi)幕交易的構(gòu)成內(nèi)容以及內(nèi)幕交易的構(gòu)成范圍有著不同的看法和見解，盡管學(xué)術(shù)界和法學(xué)家們從不同的角度和層面對證券內(nèi)幕交易進行了分析和定義，但是始終沒有形成一個統(tǒng)一的定義。

美國從行為樣態(tài)的差異上對證券內(nèi)幕交易行為進行分類。

歐共體根據(jù)內(nèi)幕人員的不同類別對內(nèi)幕交易行為進行分類。主要包括兩大類，第一類適用于第一內(nèi)幕人的行為，第二類適用于第一內(nèi)幕人和第二內(nèi)幕人的行為。

英國明確規(guī)定了內(nèi)幕交易行為的違法行為，主要有三類，第一類是依據(jù)內(nèi)幕行為進行交易；第二類是對他人的交易行為進行內(nèi)幕建議；第三類是內(nèi)幕交易信息的不當(dāng)揭露。

日本對專門收購內(nèi)幕人員的行為作出規(guī)定，分為證券公司的內(nèi)幕人員利用內(nèi)幕信息買賣證券的行為和公司收購中收購內(nèi)幕人員利用內(nèi)幕信息買賣證券的行為，這是日本證券法的一個特色。

我國關(guān)于內(nèi)幕交易行為的定義主要有四類，從不同的方面對內(nèi)幕交易行為進行概述。第一類根據(jù)內(nèi)幕交易行為的目的性進行定義：證券交易行為是指內(nèi)幕人員為了獲得利益而買賣證券的行為；第二類根據(jù)證券內(nèi)幕交易的不恰當(dāng)性進行定義：證券交易行為對其他證券交易人的收益造成了損害，擾亂了證券交易市場的公平公正性；第三類根據(jù)證券內(nèi)幕交易行為的主體的特殊性進行定義：證券內(nèi)幕交易行為是指因其特殊地位而獲取上市公司內(nèi)部情報的人員利用自己身份的特殊性，通過證券交易行為牟取暴利；第四類根據(jù)證券內(nèi)幕交易的犯罪特征進行定義：證券交易內(nèi)幕信息的知情者或者內(nèi)幕人員，在證券發(fā)行前或者證券交易前或者相關(guān)信心為公開前，買入證券或者賣出證券，從中謀取利益或者泄露信息的行為。

雖然對于證券內(nèi)幕交易并未形成一個統(tǒng)一的概念，但是綜合上述各類介紹，結(jié)合證券內(nèi)幕交易的特征和學(xué)術(shù)界的研究，可以將證券內(nèi)幕交易概括為如下：證券內(nèi)幕交易是指掌握證券信息的內(nèi)幕人士，在證券信息公開之前，利用自己的內(nèi)幕信息進行購買證券或者將信息告知他人，以期從中謀取暴利，從而損害了證券市場的公平、公正性以及影響了其他證券投資者的利益的行為。

2 證券內(nèi)幕交易規(guī)制的必要性

作為一種影響證券市場健康有序發(fā)展的行為，證券內(nèi)幕交易行為有很多的危害，所以對于證券內(nèi)幕交易進行規(guī)制有很大的必要。

內(nèi)幕交易行為違反了證券市場的原則。證券內(nèi)幕交易行為違反了證券市場“公平、公正、公開”的原則，內(nèi)幕人士對證券信息的知情和提前獲知，通過自身的特殊地位進行證券交易或者證券信息買賣，從而獲取利益或者減少損失，這對于不知情投資者很不公平，損害了他們的利益，擾亂了市場秩序。市場應(yīng)遵循“公平、公正、公開”的原則。公平是指在市場交易中，所有參與者的法律地位是平等的；公正是指市場監(jiān)管者要對所有參與者進行統(tǒng)一管理，制定統(tǒng)一的規(guī)則；公開是指市場信息的公開要針對所有參與者，市場要求真實、完整、及時的公開信息

內(nèi)幕交易行為擾亂了證券市場的秩序。證券內(nèi)幕交易使得知情人獲取了利益，而不知情參與者卻遭受了重大的損失，使得投資者失去了信心，尤其是獲得內(nèi)幕信息的人員取得了巨大的利益，這對于上市公司以及多數(shù)投資者造成了損失，投資者對于市場的公平性失去了信心，對于證券投資失去了信心，容易導(dǎo)致投資者撤離市場，造成市場萎靡不振，難以發(fā)展，擾亂市場的秩序最終對市場經(jīng)濟和社會發(fā)展產(chǎn)生影響。

內(nèi)幕交易行為沖擊了證券市場的安全。內(nèi)幕交易的出現(xiàn)會使得眾多投資者不擇手段的獲取內(nèi)部信息，從而影響證券交易市場的安全，使得市場充斥著虛假信息，造成混亂，甚至引發(fā)一系列的犯罪行為。

3 證券內(nèi)幕交易的認(rèn)定

證券內(nèi)幕交易行為主體的認(rèn)定。我國、香港、美國、歐盟等國家與地區(qū)的立法幾乎都認(rèn)為內(nèi)幕交易的行為主體不是封閉的，而是開放的。關(guān)于證券內(nèi)幕交易行為主體的認(rèn)定，有些國家與地區(qū)采用原則性加補充性相組合的方式，而有些國家與地區(qū)采用列舉性與概括性相結(jié)合的方式，其目的就是要把那些真正的內(nèi)幕交易人員囊括進來，而和這些人相對應(yīng)的是只能在正規(guī)渠道獲得交易信息的人。內(nèi)幕交易人員和內(nèi)幕人員不是等同的，內(nèi)幕人員只有在違反法律的情況下進行了內(nèi)幕交易，才會成為內(nèi)幕交易人員；而內(nèi)幕交易人員由內(nèi)幕人員和外部人員組成。內(nèi)幕交易行為主體的認(rèn)定，要看內(nèi)幕人員是否獲得了內(nèi)幕信息、是否利用內(nèi)幕信息進行了交易。

證券內(nèi)幕信息的認(rèn)定。內(nèi)幕信息的核心構(gòu)成要素包括以下四點：第一，內(nèi)幕信息不是推出來的，必須是真實明確的信息；第二，內(nèi)幕信息應(yīng)該是市場上沒有公開的信息；第三，內(nèi)幕信息必須與特定發(fā)行證券或主體有關(guān)；第四，內(nèi)幕信息必須可以在市場上引起證券價格的大幅度波動。關(guān)于內(nèi)幕信息，有的國家以判例和總結(jié)出的內(nèi)幕信息所具有的標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定，有的國家以列舉內(nèi)幕信息范圍的立法來認(rèn)定，這兩種做法各有利弊。前者能夠在大多數(shù)情況下適用，因為標(biāo)準(zhǔn)可以使出現(xiàn)的所有新類型的內(nèi)幕信息有認(rèn)定依據(jù)，但是其沒有立法列舉范圍，在認(rèn)定上可能會面臨程序復(fù)雜繁瑣的難題；后者可以很容易的認(rèn)定在列舉范圍內(nèi)的內(nèi)幕信息，但是當(dāng)列舉范圍之外的內(nèi)幕信息出現(xiàn)的時候，由于沒有認(rèn)定性質(zhì)的通用標(biāo)準(zhǔn)，會給內(nèi)幕信息的認(rèn)定帶來一定的困難。只有在立法上把二者結(jié)合，列舉出常見的內(nèi)幕信息，并輔以要件與性質(zhì)的判斷標(biāo)準(zhǔn)對新出現(xiàn)的情況進行補充，才能完善內(nèi)幕信息的認(rèn)定。

證券內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定。當(dāng)前我們國家的法律對內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定尚且存在許多不完善的地方，所以我們需要向成熟的國家借鑒經(jīng)驗，對我國法律的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)進行統(tǒng)一。世界各國對內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定基本上是一致的，只是在劃分和分類依據(jù)等小的方面有些不同。當(dāng)前典型的內(nèi)幕交易行為有以下三種類型：第一，間接或直接利用內(nèi)幕信息進行買賣；第二，建議他人進行買賣；第三，泄露內(nèi)幕信息。但是，除了這三種典型的內(nèi)幕交易行為之外，還有多種多樣不同種類與方式的內(nèi)幕交易行為。由于內(nèi)幕交易行為會伴隨著證券市場的不斷向前發(fā)展而翻陳出新，所以我們沒有辦法預(yù)先對每一種內(nèi)幕交易行為進行法律規(guī)定，這就要求我們給證券監(jiān)管機構(gòu)賦予一定的自由裁量權(quán)，方便對新出現(xiàn)的內(nèi)幕交易行為進行認(rèn)定。

4 證券內(nèi)幕交易行為的規(guī)制措施

完善內(nèi)幕交易的法律法規(guī)。完善證券法規(guī)，明確內(nèi)幕交易者進行法律責(zé)任，對于侵犯投資者合法權(quán)益的人進行法律懲罰，橙汁內(nèi)幕交易行為，追究內(nèi)幕交易者的法律責(zé)任。嚴(yán)重者承擔(dān)刑事責(zé)任。

嚴(yán)格依法行事有利于證券交易市場的規(guī)范化，減少內(nèi)幕交易行為，保護投資者的利益，法律具有強制性，能夠有效的規(guī)范內(nèi)幕交易市場，規(guī)制證券內(nèi)幕交易，達到管理市場的目的，有效促進證券市場健康有效的發(fā)展。

完善公司的管理。內(nèi)幕交易行為的產(chǎn)生主要是由于傳統(tǒng)管理工作方式使得很多證券工作參與人員很容易獲取內(nèi)幕信息。首先，傳統(tǒng)的工作方式影響了信息化工作的發(fā)展和進步，很多中層管理者不能與時俱進，習(xí)慣使用傳統(tǒng)方式進行，造成了內(nèi)幕信息的泄露。同時，很多公司沒有設(shè)置專門的信息化管理機構(gòu)，造成了工作的滯后。其次，信息管理技術(shù)的落后和科技工作部門之間溝通的不順暢導(dǎo)致了信息的泄露。最后，由于傳統(tǒng)工作方式的影響，很多信息還是紙質(zhì)化，數(shù)據(jù)錄入同樣容易失真，導(dǎo)致信息錯誤。所以加強公司的管理，加快工作方式的轉(zhuǎn)型，引用先進的技術(shù)非常重要。

改善社會環(huán)境和證券參與人的心態(tài)。內(nèi)幕交易的產(chǎn)生歸根結(jié)底是道德層面的問題，所以改善社會環(huán)境，糾正證券市場參與人的心理狀態(tài)是工作的重點。道德作為法律之外的一大約束方式，在社會的治理當(dāng)中發(fā)揮著重要的作用。當(dāng)前我國證券市場存在的問題不僅僅只有證券內(nèi)幕交易，還有諸多亟待解決的問題，在認(rèn)真審視國家立法方面的問題之后，還要規(guī)范市場環(huán)境，改善參與者的心理狀態(tài)，從而引導(dǎo)我國證券市場更好的發(fā)展。

內(nèi)幕交易對于證券市場的發(fā)展存在著很大的危害，如何對其認(rèn)定以及如何規(guī)制是當(dāng)前需要思考的問題，只有解決內(nèi)幕交易的認(rèn)定問題，才能更好地針對內(nèi)幕交易行為制定出科學(xué)合理的規(guī)制標(biāo)準(zhǔn)，才能更好地規(guī)范證券市場，為廣大投資者提供一個健康的交易市場。

（作者單位：中國社會科學(xué)院研究生院）