法律顧問在公司治理中的地位和作用

關(guān)鍵詞 法律顧問 公司治理 作用

作者簡介：葛新，北京市盈科（南京）律師事務(wù)所，高級經(jīng)濟(jì)師，研究方向：法學(xué)、民商法。

中圖分類號：D920.4 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.05.227

當(dāng)前國內(nèi)已經(jīng)有越來越多的企業(yè)認(rèn)識到法律在市場經(jīng)濟(jì)中的地位和作用，也逐漸樹立了依法經(jīng)營，守法懂法才能經(jīng)營企業(yè)，并由此獲得可持續(xù)經(jīng)營發(fā)展的理念。面對當(dāng)前企業(yè)在市場競爭中出現(xiàn)的各種風(fēng)險，預(yù)防和規(guī)避法律風(fēng)險有著非常重要的作用。法律顧問作為公司內(nèi)部專業(yè)法律人士，如何利用自身法律知識和專業(yè)技能，幫助企業(yè)獲得更加安全和有保障的發(fā)展空間，是當(dāng)前法律顧問需要關(guān)注和思考的問題。

一、法律顧問的職責(zé)

目前國內(nèi)企業(yè)治理中所用的主要是公司法律顧問，法律顧問可以根據(jù)和企業(yè)簽訂的合同，分為臨時法律顧問以及常年法律顧問。其中臨時法律顧問指的是社會上依照企業(yè)委托事項，為企業(yè)提供法律支持的社會律師，主要可以分為普通法律顧問以及專項法律顧問。法律顧問可以根據(jù)和企業(yè)簽訂的相關(guān)合同，來確定是否參與企業(yè)的調(diào)解、訴訟或者仲裁等活動。企業(yè)在經(jīng)營中聘請法律顧問的目的，主要是為了防止在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中出現(xiàn)法律風(fēng)險，并且在企業(yè)遇到法律問題時，及時對其進(jìn)行有效的控制，在維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益的同時，降低企業(yè)的相關(guān)損失[1]。法律顧問具有體現(xiàn)公司治理和預(yù)防法律風(fēng)險等特征?，F(xiàn)代企業(yè)在實際運(yùn)行中，各種經(jīng)營活動以及與其他主體的合作等，都需利用簽訂合同的方式確保業(yè)務(wù)有效性。企業(yè)法律顧問的主要職責(zé)包含有日常職責(zé)和基本職責(zé)等，基本職責(zé)指的就是起草企業(yè)合同，管理企業(yè)的相關(guān)合同，在合同簽訂過程中，負(fù)責(zé)履行、談判以及簽署等事宜，確保合同能夠受到法律認(rèn)可和保障。企業(yè)法律顧問還有日常職責(zé)，主要負(fù)責(zé)法律咨詢、工商登記、商標(biāo)維護(hù)、銀行貸款、合同管理、專利保護(hù)等等，除此以外還要處理企業(yè)內(nèi)外部的法律糾紛，代表企業(yè)應(yīng)對訴訟事件等[2]。

二、在公司治理中法律顧問的作用

（一）協(xié)調(diào)企業(yè)的運(yùn)營與管理

現(xiàn)代企業(yè)在管理和運(yùn)營中，需要制定相應(yīng)規(guī)章管理制度，通過系統(tǒng)化的制度管理企業(yè)員工。當(dāng)企業(yè)內(nèi)部出現(xiàn)法律糾紛的時候，企業(yè)法律顧問需要根據(jù)相應(yīng)的規(guī)章制度，以及法律法律處理糾紛，在解決問題的過程中，法律顧問可以充當(dāng)仲裁者。按照當(dāng)前國家對于法律顧問所指定的管理條例規(guī)定，法律顧問可以在一些境外注冊的公司兼任董事會秘書，直接處理董事會所涉及的各種法律事務(wù)。所以在許多較大型的跨國企業(yè)運(yùn)行中，企業(yè)的法律顧問會進(jìn)入管理層或者出任董事會成員，參與企業(yè)運(yùn)行中的決策與履行。在企業(yè)的治理活動中，法律顧問需要為企業(yè)管理層和董事會提供法律保障和支持。企業(yè)的管理層和董事會在制定相關(guān)決策時，需要法律顧問相關(guān)知識的審核，提出相應(yīng)的策略和建議。所以在企業(yè)治理活動中，法律顧問具有一定的參謀作用，可以確保企業(yè)在各種運(yùn)營和管理活動中，受到法律的保障，實現(xiàn)全面的依法經(jīng)營。

（二） 規(guī)避企業(yè)經(jīng)營中潛在的風(fēng)險

企業(yè)在管理和經(jīng)營活動中，必然會遇到各種形式的法律風(fēng)險，法律顧問可以對法律風(fēng)險進(jìn)行分析和評估，提升企業(yè)員工防范風(fēng)險的主動意識，并構(gòu)建相應(yīng)的法律部門，合理控制和應(yīng)對法律風(fēng)險。首先法律顧問對法律風(fēng)險進(jìn)行評估，可以提前預(yù)測企業(yè)管理措施和各種經(jīng)營活動潛在的風(fēng)險，并根據(jù)企業(yè)的實際運(yùn)行情況，合法且及時的調(diào)控企業(yè)各種法律風(fēng)險[3]。法律顧問可以依據(jù)企業(yè)指定的決策以及各種經(jīng)營活動，對其中包含的潛在風(fēng)險進(jìn)行評估，有效的預(yù)測企業(yè)所面臨的法律風(fēng)險。同時找到企業(yè)面臨法律風(fēng)險的具體原因，在分析風(fēng)險的基礎(chǔ)上，合理規(guī)避各種法律問題，確保企業(yè)的穩(wěn)定運(yùn)行。此外，企業(yè)在進(jìn)行重要經(jīng)濟(jì)決策和經(jīng)營活動之前，需要由法律顧問找到?jīng)Q策和相關(guān)活動的潛在風(fēng)險，為企業(yè)董事會或者管理層提供避險對策，確保企業(yè)的經(jīng)濟(jì)決策可以有效運(yùn)行，防止出現(xiàn)糾紛問題。所以在企業(yè)的治理中，法律顧問能夠預(yù)防企業(yè)法律風(fēng)險，并審查一些高風(fēng)險項目，合理規(guī)避風(fēng)險內(nèi)容。

此外，法律顧問還需要幫助企業(yè)從根源上規(guī)避法律風(fēng)險，應(yīng)當(dāng)從企業(yè)的員工著手，提升企業(yè)員工對于法律的認(rèn)識，實現(xiàn)對法律風(fēng)險的有效防范。在企業(yè)的內(nèi)部治理活動中，法律顧問可以針對企業(yè)各個崗位上的員工職責(zé)，明確制定出具有針對性的規(guī)章制度，劃分不同員工的工作職責(zé)，并且在企業(yè)內(nèi)部設(shè)施獨(dú)立的風(fēng)險控制崗位，以此提升對企業(yè)工作人員的管控效果。法律顧問可以根據(jù)企業(yè)的實際情況，設(shè)計出相應(yīng)的法律風(fēng)險監(jiān)督機(jī)制，加強(qiáng)對企業(yè)員工的法律風(fēng)險知識培訓(xùn)，逐漸提升每一名員工的風(fēng)險意識。最后在企業(yè)的生產(chǎn)和運(yùn)營中，法律顧問要根據(jù)企業(yè)在市場上的競爭形勢和運(yùn)行狀態(tài)，協(xié)調(diào)組織建立企業(yè)內(nèi)部法律管理部門，以此實現(xiàn)更加有效的法律控制和預(yù)防[4]。法律顧問應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)建設(shè)企業(yè)法務(wù)部門，對企業(yè)的各項生產(chǎn)經(jīng)營活動，進(jìn)行多維度的風(fēng)險控制和風(fēng)險防范，制定出應(yīng)對法律風(fēng)險的具體辦法，對企業(yè)在管理和運(yùn)營中容易出現(xiàn)的法律糾紛，提前做好相應(yīng)的預(yù)案，以更好的應(yīng)對企業(yè)法律問題。

（三）法律顧問維護(hù)和監(jiān)督企業(yè)法律權(quán)益

市場經(jīng)濟(jì)強(qiáng)調(diào)法制化，企業(yè)在市場競爭和經(jīng)營活動中，要面臨各種各樣的風(fēng)險，在保障自身不受到侵害的同時，還能做到合法經(jīng)營，所以需要利用法律顧問幫助企業(yè)處理和應(yīng)對法律問題。在企業(yè)經(jīng)營和管理中，法律顧問需要幫助企業(yè)在各種經(jīng)營活動中應(yīng)對經(jīng)濟(jì)糾紛和權(quán)益糾紛，同時還要參與和企業(yè)相關(guān)的法律訴訟活動，按照相關(guān)法律的規(guī)定，保證企業(yè)能夠獲得法律的支持，并且保護(hù)企業(yè)各方面的合法權(quán)益，推動和促進(jìn)企業(yè)獲得健康和可持續(xù)的發(fā)展。企業(yè)法律顧問一方面要通過法律保障企業(yè)的合法權(quán)益，同時還要監(jiān)督企業(yè)的經(jīng)營管理活動。在法律顧問的工作實踐中，要監(jiān)督企業(yè)在法律法規(guī)允許的范圍內(nèi)合法運(yùn)營，確保企業(yè)的運(yùn)行與決策都能在法律保護(hù)的范圍內(nèi)進(jìn)行?，F(xiàn)代企業(yè)的長期健康發(fā)展，必然需要依賴國家的政策法律，而且在企業(yè)的運(yùn)營中，法律顧問還可以產(chǎn)生協(xié)調(diào)與監(jiān)督作用，確保企業(yè)的決策都能夠滿足法律法規(guī)的要求，使企業(yè)始終在法律的范疇內(nèi)合理運(yùn)營[5]。法律顧問一方面為企業(yè)的治理提供支持，同時還能使企業(yè)的運(yùn)行活動更加完善和規(guī)范。公司在運(yùn)行和實際的管理活動中，必然會出現(xiàn)一些不法分子侵犯企業(yè)的利益，法律顧問應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)的法律法規(guī)和公司規(guī)章制度，加強(qiáng)對企業(yè)的監(jiān)督與管理，并維護(hù)企業(yè)的權(quán)益。企業(yè)法律顧問可以幫助完善企業(yè)的管理制度，利用法律的方式強(qiáng)化對企業(yè)秘密、專利、合同以及商標(biāo)的管理。

三、法律顧問在公司治理中的作用

（一）法律顧問進(jìn)入企業(yè)管理層

在企業(yè)的經(jīng)營活動中，法律顧問要肩負(fù)著向董事會或者總經(jīng)理負(fù)責(zé)的工作責(zé)任，同時參與到企業(yè)的重要經(jīng)營決策，以及規(guī)章制度的制定中，所以從這一點可以看出，法律顧問在現(xiàn)代企業(yè)的發(fā)展中，必然會逐漸向著企業(yè)的管理層核心演化。進(jìn)入到企業(yè)管理層核心，為企業(yè)的重要決策和管理方案提供建議，通過這種方式可以推動企業(yè)的健康發(fā)展。

（二）企業(yè)法律顧問進(jìn)一步細(xì)化分工

伴隨著國內(nèi)社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國內(nèi)相關(guān)的法律法規(guī)制度也在逐漸完善，在企業(yè)的運(yùn)行中，法律顧問可以根據(jù)企業(yè)的實際狀況進(jìn)行專業(yè)化的分工，如針對對外事務(wù)、經(jīng)濟(jì)以及人事、行政等，將法律顧問的職責(zé)予以細(xì)化，在法律顧問之間加強(qiáng)分工與合作，顯著提升企業(yè)處理法律問題的效率和質(zhì)量，更加高效的推動法律顧問專業(yè)化發(fā)展。

（三）完善企業(yè)的法律顧問制度

現(xiàn)代企業(yè)在市場競爭和發(fā)展中，需要在將法律顧問的制度引入到企業(yè)的制度構(gòu)建中，并完善當(dāng)前的法律顧問管理制度。公司設(shè)置法律顧問的職務(wù)，說明企業(yè)在法律方面的制度趨于成熟。西方國家在發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)的過程中，企業(yè)內(nèi)部的法律事務(wù)部門，會設(shè)置總法律顧問，以制度和組織的形式保障法律顧問為企業(yè)的重要決策活動提供咨詢和法律意見，確保法律顧問在企業(yè)治理和運(yùn)營中的地位。從這一點可以看出，在現(xiàn)代企業(yè)的發(fā)展和運(yùn)行中，法律顧問將以制度化的方式進(jìn)入到企業(yè)的經(jīng)營管理中，并對企業(yè)的發(fā)展產(chǎn)生幫助。

（四）多樣性的企業(yè)法律顧問模式

法律顧問一方面擁有非常專業(yè)化的法律知識，同時其利益還能夠和企業(yè)的利益緊密關(guān)聯(lián)，利用自身法律專業(yè)知識，最大限度的保障企業(yè)權(quán)益、企業(yè)法務(wù)部門在處理突發(fā)事件和應(yīng)對復(fù)雜問題時，事務(wù)活動會出現(xiàn)一定的局限性，由于自身崗位屬于企業(yè)管理層的管理范疇，所以不能獨(dú)立的提出應(yīng)對方案。所以企業(yè)需要進(jìn)一步發(fā)展，有機(jī)的結(jié)合內(nèi)外部法律顧問，通過外部法律顧問的方式對企業(yè)進(jìn)行法律提示，提出一些脫離企業(yè)內(nèi)部利益關(guān)系的解決方案，妥善處理相應(yīng)的矛盾事務(wù)，從而有效的維護(hù)投資人和企業(yè)整體的利益。

四、總結(jié)

伴隨著中國社會改革開放的發(fā)展，市場經(jīng)濟(jì)趨于成熟，國內(nèi)法制建設(shè)得到進(jìn)一步完善。在這種社會背景下，企業(yè)的發(fā)展必須提升相關(guān)的法律意識，公司法律顧問在企業(yè)的發(fā)展中有著非常重要且無法取代的寶貴作用，和國內(nèi)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展、政策法規(guī)密切相關(guān)。企業(yè)的快速發(fā)展和進(jìn)步需要通過法律保護(hù)自己。管理企業(yè)的內(nèi)部架構(gòu)、對外談判、維護(hù)企業(yè)的權(quán)益等等，不僅需要法律保護(hù)自身，還需要通過法律來維持企業(yè)發(fā)展的環(huán)境，一個有著長遠(yuǎn)目光的企業(yè)，在明確自身發(fā)展目標(biāo)后，應(yīng)當(dāng)將每一目標(biāo)和決策都納入到法律的保護(hù)下，使企業(yè)的成長和發(fā)展擁有更加全面和完善的保障。

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