試題的著作權(quán)保護(hù)研究

摘 要：隨著社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的學(xué)術(shù)研究與實(shí)踐保護(hù)日益頻繁。試題的保護(hù)研究隨著社會(huì)滲透進(jìn)入了我們的法律視野。但是對(duì)于試題能否得到保護(hù)，實(shí)踐中沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的答案。本文從試題性質(zhì)的界定、試題受著作權(quán)保護(hù)的理論依據(jù)和試題的合理使用制度提出：具有獨(dú)創(chuàng)性的試題是作品，應(yīng)受著作權(quán)法保護(hù)，試題的使用應(yīng)符合著作權(quán)法合理使用的范圍。以此對(duì)試題的著作權(quán)保護(hù)研究進(jìn)行論述。

關(guān)鍵詞：試題;著作權(quán);合理使用

一、緒論

試題的著作權(quán)體現(xiàn)了當(dāng)今時(shí)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)在社會(huì)中的法律影響。社會(huì)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的關(guān)注與保護(hù)已滲透到日常生活中的普通試題問(wèn)題。眾所周知，我國(guó)是典型的考試國(guó)家，試題的著作權(quán)保護(hù)研究自然也就成為了法律人饒有興致的研究話(huà)題。

針對(duì)試題的著作權(quán)保護(hù)的現(xiàn)有研究方面，學(xué)術(shù)界現(xiàn)有的爭(zhēng)論焦點(diǎn)是：一、試題是否是作品的屬性界定問(wèn)題;二、試題能否受到我國(guó)著作權(quán)法的保護(hù);三、試題在實(shí)踐中應(yīng)如何合理使用，試題的使用在尊重著作權(quán)人的前提下應(yīng)限定在哪些具體范圍內(nèi)。實(shí)務(wù)界的爭(zhēng)議焦點(diǎn)與學(xué)術(shù)界基本一致，也是強(qiáng)調(diào)試題能否作為作品進(jìn)行著作權(quán)保護(hù)，怎樣在社會(huì)利益和個(gè)人利益之間尋求平衡點(diǎn)，在尊重試題著作權(quán)人的情況下合理使用試題，實(shí)現(xiàn)法律效果和社會(huì)效果的統(tǒng)一。

本文通過(guò)我國(guó)著作權(quán)法的實(shí)施現(xiàn)狀和國(guó)外對(duì)試題的相關(guān)規(guī)定，對(duì)試題的屬性界定、保護(hù)依據(jù)以及現(xiàn)實(shí)使用的合理范圍進(jìn)行論述，提出對(duì)策和建議，以求對(duì)試題的著作權(quán)保護(hù)進(jìn)行一定的論證。

二、試題的屬性界定

根據(jù)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例》第2條：“著作權(quán)法所稱(chēng)作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。”可知，作品要具備獨(dú)創(chuàng)性這一特征。《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第3條：“本法所稱(chēng)的作品，包括以下列形式創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、工程技術(shù)等作品：（一）文字作品…… ”根據(jù)該條可以得出著作權(quán)法所保護(hù)的客體是作品，作品具有表達(dá)性、獨(dú)創(chuàng)性和可復(fù)制性。

而現(xiàn)實(shí)中的試題顯然符合表達(dá)性和可復(fù)制性的特征，但試題是否為作品首先應(yīng)符合著作權(quán)法關(guān)于作品獨(dú)創(chuàng)性的要求。由于試題往往具有考察考生掌握知識(shí)情況、考核選拔應(yīng)試人員的功能，出題人無(wú)疑為設(shè)計(jì)、編寫(xiě)考題付出了大量的心血。一般來(lái)講，考試試題的設(shè)計(jì)，不僅需要出題人根據(jù)考試的性質(zhì)、考生狀況等因素精心選擇適當(dāng)?shù)脑囶}類(lèi)型和試題內(nèi)容，還要對(duì)試題的整體編排進(jìn)行策劃，特別是像高等教育入學(xué)考試、司法考試等考試試題更是在于精，在于創(chuàng)新，從形式到內(nèi)容的創(chuàng)新。由此可見(jiàn)，試題一般均具有一定的獨(dú)創(chuàng)性，屬于作品范疇。

三、試題作品與著作權(quán)法保護(hù)

（一）試題與美國(guó)版權(quán)法

美國(guó)版權(quán)法第105條規(guī)定：“合眾國(guó)政府之任何作品依本篇不受保護(hù)?！钡?01條規(guī)定：“美利堅(jiān)合眾國(guó)政府作品，指合眾國(guó)的官員或雇員為履行其部分職務(wù)而完成的作品?！睋?jù)此，美國(guó)政府官員或雇員為美國(guó)政府舉辦的考試所出的試題就不能享有版權(quán)。此外，根據(jù)前述美國(guó)版權(quán)法對(duì)作品形式要件的要求，沒(méi)有固定在有形載體上的試題，不受版權(quán)保護(hù)。另外，美國(guó)版權(quán)法第401條、第408條還規(guī)定，發(fā)表的作品可以刊有版權(quán)標(biāo)記，作品可以進(jìn)行版權(quán)登記，但是否有版權(quán)標(biāo)記或者是否登記，均不是作品取得版權(quán)保護(hù)的必要條件，只是提出侵權(quán)訴訟和請(qǐng)求某些侵權(quán)救濟(jì)的證據(jù)材料或先決條件。

（二）試題與我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的著作權(quán)法

我國(guó)臺(tái)灣省著作權(quán)發(fā)對(duì)試題做了專(zhuān)門(mén)規(guī)定，這在著作權(quán)法立法例中是比較少見(jiàn)的。該法第9條明確規(guī)定：“依法令舉行之各類(lèi)考試試題極其備用考試不得為著作權(quán)之標(biāo)的?！边@就將依法律或依命令舉行的考試試題及其備用試題排除在著作權(quán)法保護(hù)之外，諸如“高普特考、大學(xué)聯(lián)考、各種專(zhuān)門(mén)職業(yè)及技術(shù)人員考試、汽車(chē)駕照考試，甚至機(jī)關(guān)之雇員考試”等等的試題及備用試題均不受著作權(quán)法保護(hù)。只有非依法令舉行的考試試題在符合著作權(quán)法關(guān)于“著作”的規(guī)定條件時(shí)，才享有著作權(quán)，受到保護(hù)。

（三）試題和我國(guó)大陸的著作權(quán)法

我國(guó)的著作權(quán)客體制度中并沒(méi)有明確規(guī)定對(duì)試題的著作權(quán)保護(hù)。筆者認(rèn)為，在我國(guó)，試題的著作權(quán)保護(hù)應(yīng)該分為兩種基本情形。

一、對(duì)于普通自測(cè)試題，如前文講述的學(xué)校月考、期中、期末考試以及單位自測(cè)試題。出題人享有著作權(quán)，應(yīng)受到我國(guó)著作權(quán)法的保護(hù)。但是應(yīng)將此類(lèi)試題定義為職務(wù)作品。我國(guó)著作權(quán)法第十六條規(guī)定：公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。這些試題主要是用于學(xué)?；騿挝粸榱藱z測(cè)學(xué)生或員工能力，進(jìn)行鍛煉或者篩選的目的。學(xué)校和單位委托學(xué)校老師或單位負(fù)責(zé)人進(jìn)行命題，為學(xué)校和單位的工作進(jìn)行服務(wù)，為其更好的發(fā)展所創(chuàng)作的作品。所以應(yīng)屬于職務(wù)作品。這類(lèi)試題當(dāng)然受著作權(quán)的保護(hù)，但是學(xué)校和單位具有為特定目的優(yōu)先使用的權(quán)利，可以這樣說(shuō)，這類(lèi)職務(wù)性質(zhì)類(lèi)的試題著作權(quán)保護(hù)具有排他性的例外，這個(gè)例外就是相關(guān)優(yōu)先使用的法人或其他組織。換言之，相關(guān)法人或者其他組織優(yōu)先使用此類(lèi)試題并不侵犯出題人的著作權(quán)。

二、對(duì)于依法舉行的公共考試試題，如前文講述的入學(xué)考試試題和資格考試試題。我國(guó)著作權(quán)法第5條規(guī)定：“本法不適用于：（一）法律、法規(guī)、及其官方正式譯文……”筆者認(rèn)為，依法舉行的公共考試試題是作品，但因?yàn)槠涫艿絿?guó)家法律或者規(guī)范性文件的影響，屬于著作權(quán)法第五條的排除對(duì)象，不受著作權(quán)法保護(hù)。

（四）三者對(duì)比

我國(guó)臺(tái)灣省和美國(guó)版權(quán)法可以說(shuō)是異曲同工，都是讓具有一定強(qiáng)制性、統(tǒng)一性和公益性的考試試題直接進(jìn)入公有領(lǐng)域，任由公眾使用和傳播，以此來(lái)平衡作者利益和社會(huì)利益。因?yàn)樵囶}的社會(huì)功能和價(jià)值非常明顯，如過(guò)于強(qiáng)調(diào)保護(hù)作者利益，將不利于廣大考生復(fù)習(xí)備考，從而降低其應(yīng)有的社會(huì)價(jià)值;如過(guò)于強(qiáng)調(diào)保護(hù)社會(huì)利益，則必將挫傷作者的創(chuàng)作積極性，從而不利于創(chuàng)新試題的產(chǎn)生，最終仍將損害社會(huì)的根本利益。而當(dāng)今的著作權(quán)法正是鼓勵(lì)作品創(chuàng)作與傳播、增進(jìn)整個(gè)人類(lèi)社會(huì)知識(shí)增長(zhǎng)為目的，以協(xié)調(diào)作者、作品使用人和社會(huì)公眾三者之間的利益為設(shè)計(jì)基點(diǎn)。所以，美國(guó)版權(quán)法和我國(guó)臺(tái)灣省著作權(quán)法的上述規(guī)定比較合理地區(qū)分不同性質(zhì)的考試，對(duì)試題的版權(quán)做了不同的對(duì)待?？梢?jiàn)，我國(guó)著作權(quán)法中并不是沒(méi)有對(duì)試題保護(hù)的法律依據(jù)，而是我們對(duì)試題保護(hù)的意識(shí)很薄弱。

四、試題的合理使用

（一）試題使用中的社會(huì)利益與個(gè)人利益的權(quán)衡

從試題的合理使用制度中我們可以感受到試題的使用必然伴隨著個(gè)人利益與社會(huì)利益的沖突。試題的著作權(quán)人享有對(duì)試題的著作人身權(quán)利和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)利，但是在實(shí)務(wù)過(guò)程中，為了整個(gè)社會(huì)的需要，為了絕大多數(shù)人的需求和利益，著作權(quán)人不得不放棄自己的一部分著作財(cái)產(chǎn)利益。例如學(xué)校對(duì)于歷年真題在課堂PPT的播放和使用，學(xué)生為了順利通過(guò)各項(xiàng)考試對(duì)真題的下載和使用。這些都體現(xiàn)合理使用中試題的社會(huì)價(jià)值，我們倡導(dǎo)合理使用試題，以達(dá)到法律效果和社會(huì)的效果的良好統(tǒng)一。隨著我國(guó)對(duì)考試的不斷注重，社會(huì)中的以營(yíng)利為目的的各種輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)日益增多，這其中就會(huì)發(fā)生輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)大量引用試題，通過(guò)對(duì)學(xué)生進(jìn)行試題的研讀和培養(yǎng)學(xué)生解題的技巧來(lái)滿(mǎn)足學(xué)生對(duì)于各類(lèi)考試渴望通過(guò)的需求。

（二）合理使用制度

我國(guó)著作權(quán)法第22條規(guī)定了合理使用制度。該條以列舉的方式規(guī)定了合理使用的各項(xiàng)情形，并規(guī)定了構(gòu)成合理使用的基本前提：“可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名，作品名稱(chēng)，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利?！敝档米⒁獾氖?，《著作權(quán)法實(shí)施條例》第19條規(guī)定：“使用他人作品的，應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱(chēng);但是，當(dāng)事人另有約定或者由于作品使用方式的特性無(wú)法指明的除外?！睆姆l分析可以看出，我國(guó)的著作權(quán)法所確立的合理使用制度在限制了著作權(quán)人的某些財(cái)產(chǎn)權(quán)的同時(shí)，特殊情形下也對(duì)著作權(quán)的人身權(quán)利進(jìn)行了限制。

五、結(jié)語(yǔ)

本文主要對(duì)試題的屬性、試題受著作權(quán)法保護(hù)的理論依據(jù)、試題的合理使用和試題在適用中的利益平衡問(wèn)題做了一些列論證。第一部分主要通過(guò)對(duì)我國(guó)的著作權(quán)法規(guī)定內(nèi)容進(jìn)行分析得出具有獨(dú)創(chuàng)性的試題是作品的結(jié)論;第二部分通過(guò)對(duì)大陸、臺(tái)灣以及美國(guó)的著作權(quán)法進(jìn)行對(duì)比和歸納以尋求試題的著作權(quán)保護(hù)的法律依據(jù);第三部分通過(guò)對(duì)試題運(yùn)用中出現(xiàn)的個(gè)人利益與社會(huì)利益的關(guān)系進(jìn)行論證得出試題的使用要追求法律效果和社會(huì)效果的統(tǒng)一。隨著社會(huì)的不斷推進(jìn)和考試的不斷細(xì)化與增多，試題的著作權(quán)保護(hù)問(wèn)題只會(huì)越來(lái)越受到社會(huì)的關(guān)注，我相信我們國(guó)家會(huì)盡快對(duì)試題的著作權(quán)做出明確規(guī)定。

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作者簡(jiǎn)介：

郭安超（1993-），男，漢族，籍貫陜西省寧強(qiáng)縣，現(xiàn)就讀于西北政法大學(xué)法律碩士教育學(xué)院2017級(jí)法律（非法學(xué)）專(zhuān)業(yè)。碩士研究生，主要研究方向：民法學(xué)。