增資擴股中公司法下工商變更與財稅處理不兼容問題研究

杜佩思

摘要：為快速應(yīng)對不斷惡化客運市場原少數(shù)股權(quán)能施加重大影響的小股東顧全大局自愿放棄部分權(quán)利和利益，擬“特殊減資”而不“無償”轉(zhuǎn)讓經(jīng)濟利益，吸引新股東參與投資做大做強主營綜合性客運業(yè)務(wù)。原小股東自愿將實際貨幣出資額從800萬元工商登記降低為763.64萬元（自愿放棄溢價差額36.36萬元貨幣出資份額應(yīng)享有的分取紅利、公司決策參與權(quán)等“投票權(quán)利”），而非“以股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式部分退出參股企業(yè)”或“公司形式減資”，如此另類減資（工商登記、財稅處理減資36.36萬元，實際未真正減資）符合相關(guān)法律和財稅規(guī)定嗎？本文做粗淺探討。

關(guān)鍵詞：增資擴股;工商變更;財稅處理

一、背景介紹

2011年甲公司、乙公司分別貨幣資金出資1200萬元、800萬元投資丙有限公司，占2011年注冊資本60%、40%，已計入丙公司“實收資本2000萬元”核算且符合企業(yè)會計準則的規(guī)定;自2011年至2019年初，丙公司與原股東甲乙公司的股權(quán)控制關(guān)系不變，期間已多次分紅，近年來丙公司由于受到客運市場激烈競爭生產(chǎn)經(jīng)營情況逐漸惡化直至虧損。其股權(quán)結(jié)構(gòu)簡化如圖1：

2019年初，丙公司擬增資擴股召開股東會審議一系列股權(quán)重組事項議案。全體股東一致同意：原兩方股東分別用享有丙公司截至2019年3月31日股東權(quán)益出資，新增股東丁公司用實物資產(chǎn)客運汽車和貨幣資金出資。丙公司組織召開股東會，新老股東一致同意增資擴股后持股比為44%：28%：28%。丙公司修訂了公司章程相應(yīng)條款并分發(fā)給全體股東。

經(jīng)測算，實物和權(quán)益出資比例不同于公司章程約定投資比例。原法人股東甲乙擬用歷年來投資丙公司享有截至2019年3月31日股東權(quán)益出資（具體如表1）;丁公司按照實際出資資產(chǎn)評估價值計算，則真實投資比為44%：29.33%：28% （與丙公司章程約定出資比44%：28%：28%不一致）。

丙公司增資前后具體情況如表1：

本文選取該案例關(guān)鍵點為：原小股東乙公司自愿擬將原工商登記800萬元降低為763.64萬元（實務(wù)中為確保國有資產(chǎn)不流失不便于減資），即自愿放棄差額貨幣出資額應(yīng)享有的分取紅利等“投票表決權(quán)利”，并出具放棄權(quán)利證明書和公證書。對于該2011年實際貨幣出資36.36萬元在本次增資擴股事項中乙公司未主張返還財產(chǎn)（包括但不限于截至2019年3月31日賬面貨幣資金、固定資產(chǎn)或應(yīng)收債權(quán)等），也未要求剝離任何資產(chǎn)僅表示希望將該36.36萬元由丙公司賬面“實收資本”轉(zhuǎn)為“資本公積—資本溢價”且由丙公司獨享未來期間可能帶來的經(jīng)濟利益而不主張分取紅利等“投票表決權(quán)利”。

但市場監(jiān)督管理機關(guān)要求必須將該36.36萬元出資額由丙公司減資。經(jīng)過評估前資產(chǎn)審計、資產(chǎn)評估、董事會決議、股東會決議、報經(jīng)國資委批準等法定手續(xù)，丙公司于2019年5月到市場監(jiān)督管理部門申請工商變更登記時，未被認可企業(yè)行為（未減資36.36萬元），股東變更事宜就此被擱淺。即市場監(jiān)督管理部門要求：丙公司應(yīng)先減資，按照公司法規(guī)定程序取得債權(quán)人確認證明、全體股東在《債務(wù)清償或提供擔(dān)保的說明》上簽字應(yīng)主要載明：丙公司已對債務(wù)予以清償或提供了相應(yīng)擔(dān)保），并在報紙上刊登減資公告等（未要求必須采取何種財稅處理，也未要求丙公司針對該事項提供審計報告或法律意見書）。

二、相關(guān)法律法規(guī)、財稅規(guī)定

本文總結(jié)了現(xiàn)行主要相關(guān)法律法規(guī)條款、財稅規(guī)定如下：

（一）差異化減資不涉及同股同權(quán)問題，部分股東減資如并未違反法律的禁止性和效力性規(guī)定，一般不存在無效情形。

（二）公司法第四十二條 股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

第三十四條規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。除公司章程另有規(guī)定或者全體股東一致同意外，增資分紅均應(yīng)當(dāng)遵循上述原則進行。股東減資與股東增資法律性質(zhì)相同，有限責(zé)任公司股東“同股同權(quán)”權(quán)益法定。

第四十三條 股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

由此可見，除有法律條文明確規(guī)定的以外，各項權(quán)利義務(wù)均由公司章程規(guī)定，只需在公司章程中載明減資引發(fā)的股東權(quán)利事項。

（三）公司形式減資又稱名義減資、計算上減資，是指當(dāng)公司因嚴重虧損等原因造成實有資本與注冊資本數(shù)額差距過大，為使二者相符而減少公司賬面資本額，并不返還財產(chǎn)于股東的減資行為。

（四）減資的結(jié)果可要求公司返還財產(chǎn)于股東;且可要求返還貨幣資金或?qū)嵨镔Y產(chǎn)（常見于類“股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議”式的減資行為、訴訟判決案例）。

（五）企業(yè)財務(wù)通則和企業(yè)會計準則規(guī)定，投資者以貨幣資金、實物資產(chǎn)出資，應(yīng)計入公司“實收資本”核算;對投資者實際繳付的出資超出注冊資本的差額（包括股票溢價），企業(yè)應(yīng)當(dāng)作為資本公積管理。

但未見法律法規(guī)、司法解釋明文規(guī)定及說明——“實收資本”可轉(zhuǎn)為“資本公積——資本溢價”，且可由某一股東于未來期間獨享。本文參考訴訟判決實務(wù)中的國內(nèi)外各級法院對各類經(jīng)濟利益糾紛作出的訴訟判決、司法裁定書，認為：法律法規(guī)、財稅規(guī)定均未禁止“公司實收資本可轉(zhuǎn)為資本公積—資本溢價，可由某一股東于未來期間獨享”，即該判斷并未違反法律的禁止性和效力性規(guī)定，不存在無效情形。

三、甲、乙和丙公司財稅處理分析

（一）為避免丙公司減資產(chǎn)生導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失的風(fēng)險，假設(shè)采取本文認可的做法：將全體股東決定寫入公司章程，由公司章程明確規(guī)定——該36.36萬元出資額由丙公司實收資本轉(zhuǎn)為資本公積——資本溢價，由全體股東共享資本溢價權(quán)益，即對原小股東乙公司不返還財產(chǎn)于股東的減資行為，未來期間也不能額外謀求其他超預(yù)期特殊經(jīng)濟利益。該經(jīng)濟行為并非涉稅事項，不導(dǎo)致產(chǎn)生享受資產(chǎn)（股權(quán)）劃轉(zhuǎn)情形的稅收優(yōu)惠（企業(yè)所得稅特殊性稅務(wù)處理）情形，但實務(wù)中市場監(jiān)管部門不認可。

丙公司賬務(wù)處理為：

借：實收資本363，636.36

貸：資本公積—資本溢價

363，636.36

增資擴股后，原大股東甲公司（持股比例被稀釋為44%），原小股東乙公司（持股比例被稀釋為28%）不進行任何賬務(wù)處理（未真正減資）。

（二）若按照已寫入公司章程的原小股東乙公司的主張，可能遇到更多監(jiān)管壓力。將該36.36萬元由丙公司實收資本轉(zhuǎn)為資本公積—資本溢價，但由乙公司股東獨享該資本溢價權(quán)益，未來期間很可能獲得超額特殊經(jīng)濟利益（增資擴股后丙公司基本確定為扭虧為盈，系“看漲期權(quán)潛力股”），即雖對原小股東乙公司而言屬于不返還財產(chǎn)于股東的減資行為，但未來期間可謀求其他超預(yù)期經(jīng)濟利益，實際價值很可能將遠超36.36萬元。

稅務(wù)處理方面，視同乙股東對丙公司的“無償捐贈”，企業(yè)所得稅方面，丙公司確認應(yīng)計入稅法口徑“收入總額”。

（三）先減資再增資。丙公司先減資，按照《公司法》規(guī)定程序減資（至少兩個月后才能正式辦理股東變更登記手續(xù)）;為確保三方股東出資享有的權(quán)益比例（享有丙公司基準日凈資產(chǎn)份額）維持為公司章程約定出資比44%：28%：28%，則原小股東乙公司尚需增資更多資產(chǎn)。此方案雖然嚴格符合《公司法》規(guī)定，但費時費力可能錯過市場發(fā)展機遇。

四、研究結(jié)論

結(jié)合工商變更監(jiān)管、訴訟實務(wù)工作中對擅自減資行為導(dǎo)致股權(quán)結(jié)構(gòu)變化面臨滯后待查“忽悠式”工商變更及財產(chǎn)過戶法律手續(xù)不完備瑕疵的新常態(tài)引發(fā)的財稅審計難題進行了探討，為尋求最佳切入點以期同時滿足大股東主導(dǎo)標的公司股權(quán)變更工商登記對遵守公司法和民法通則、系列稅收法規(guī)、企業(yè)會計準則的規(guī)定，并且對于減資、股權(quán)結(jié)構(gòu)變化等重大變更行為捍衛(wèi)中小股東所享有的股東知情權(quán)等法定權(quán)利和合法權(quán)益，本文建議：對于此類少數(shù)股東“另類減資”行為，實務(wù)中可將全體股東決定寫入公司章程，由公司章程明確規(guī)定——溢價差額出資額由標的公司實收資本轉(zhuǎn)為資本公積—資本溢價，并由全體股東共享資本溢價權(quán)益，即對原小股東屬于不返還財產(chǎn)于股東的減資行為，未來期間也不得謀求其他超預(yù)期特殊經(jīng)濟利益，并防范國有資產(chǎn)流失風(fēng)險。