股權(quán)代持協(xié)議風(fēng)險與實際出資人利益保護

張川

摘要：隨著我國經(jīng)濟的飛速發(fā)展，股權(quán)代持的現(xiàn)象越來越普遍，隨之而來的法律問題也愈發(fā)復(fù)雜化。雖然在我國《公司法》司法解釋三中認(rèn)同了股權(quán)代持的合法性，但是還沒有對股權(quán)代持有一個明確的定義。股權(quán)代持協(xié)議大多數(shù)是為了實現(xiàn)實際出資人的某種目的而形成的，所以有股權(quán)代持的存在必定伴隨著一定的風(fēng)險。雖然股權(quán)代持具有合法性，但是實際出資人難以獲得相應(yīng)的股東權(quán)益，因此保障實際出資人的合法利益，對于股權(quán)代持協(xié)議來說是至關(guān)重要的。

關(guān)鍵詞：股權(quán)代持協(xié)議風(fēng)險;實際出資人;利益保護

部分投資者為了規(guī)避投資中可能出現(xiàn)的不利因素，選擇了讓其他人代替自己持有股權(quán)的做法。股權(quán)代持的現(xiàn)象在給市場帶來活力的同時，也不可避免地出現(xiàn)了很多法律糾紛。但是我國現(xiàn)存法律對于股權(quán)代持的現(xiàn)象沒有明確的規(guī)定，所以對于股權(quán)代持引發(fā)的法律糾紛也得不到很好的解決，如何保障實際出資人的合法權(quán)益是現(xiàn)在很多投資者面臨的一個難題。

1.股權(quán)代持的法律效力認(rèn)定

1.1司法實踐中股權(quán)代持效力認(rèn)定

在《公司法》司法解釋三中的二十四條明確認(rèn)定了股權(quán)代持協(xié)議是合法的。根據(jù)該條規(guī)定，在簽訂的股權(quán)代持協(xié)議中沒有出現(xiàn)《合同法》第五十二條中的情況時，就認(rèn)定此股權(quán)代持協(xié)議是有效的。就是說股權(quán)代持協(xié)議要滿足簽訂合同的基本原則，如平等，公平，誠實信用等原則。如果出現(xiàn)《合同法》五十二條中的情形，則認(rèn)定股權(quán)代持協(xié)議無效。在實際投資中，股權(quán)代持往往是出于某種目的，通過委托持股的方式來獲取利益，在這個過程中就容易觸發(fā)《合同法》中“以合法形式掩蓋非法目的”條款，最終導(dǎo)致股權(quán)代持協(xié)議無效。

1.2存在股權(quán)代持糾紛時必須先進行效力認(rèn)定

股權(quán)代持出現(xiàn)的法律糾紛在現(xiàn)今社會中多表現(xiàn)為公司相關(guān)糾紛或者股權(quán)糾紛，但是還有可能出現(xiàn)其他性質(zhì)的法律糾紛。比如，甲是實際出資人，乙是名義出資人，但是乙在沒有經(jīng)過甲的同意下，將甲出資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他人，并且將轉(zhuǎn)讓所得錢款占為己有。這個時候，甲想要維權(quán)就需要向人民法院提起訴訟，法院則需要對甲乙簽訂的股權(quán)代持協(xié)議進行法律效力認(rèn)定，在確定股權(quán)代持協(xié)議是否有效之后，再進一步確定解決方法。若甲乙雙方簽訂的協(xié)議有效，則按照相關(guān)的法律法規(guī)審核，就能得到一個公平公正的解決方案。若認(rèn)定甲乙雙方簽訂的股權(quán)代持協(xié)議無效，則無法確定股權(quán)問題應(yīng)該怎么解決。甲方作為實際出資人，如果因此認(rèn)定協(xié)議無效而無法享有股權(quán)的全部利益，這對甲方來說是無法接受的結(jié)果。因此，股權(quán)代持產(chǎn)生糾紛時必須以效力認(rèn)定為解決問題的前提。

1.3主體不適格導(dǎo)致無效認(rèn)定

股權(quán)代持協(xié)議的簽訂往往都是帶有一定的目的性，在股權(quán)代持協(xié)議的背后，實際出資人不愿意成為公司的顯名股東有很多原因，如一部分出資人不愿意公開自己的實際財富，但是大多數(shù)出資人是由于身份特殊導(dǎo)致主體不適格而簽訂的股權(quán)代持協(xié)議。

如《中國人民解放軍內(nèi)務(wù)條令》及《軍隊轉(zhuǎn)業(yè)干部安置暫行辦法》中都有規(guī)定，禁止軍人經(jīng)商。再如《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》中也明確禁止國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)干部從事營利性商業(yè)活動。因此諸如此類人員簽訂的股權(quán)代持協(xié)議應(yīng)該認(rèn)定為無效協(xié)議。

2.股權(quán)代持涉及的法律風(fēng)險

2.1實際出資人的風(fēng)險

第一，實際出資人面臨著股權(quán)代持協(xié)議無效的風(fēng)險。根據(jù)《合同法》中五十二條規(guī)定的情形，股權(quán)代持協(xié)議可能會被認(rèn)定為無效協(xié)議，實際出資人不僅得不到該有的利益，可能連出資都收不回來。第二，有些名義股東濫用股東權(quán)益，導(dǎo)致實際出資人利益受損。名義股東可以使用其在公司內(nèi)的股東身份，行使表決權(quán)，分紅權(quán)以及剩余財產(chǎn)分配權(quán)等，甚至名義股東還可以擅自轉(zhuǎn)讓或抵押股份，這些風(fēng)險都是切實存在的。第三，實際出資人想要成為公司的顯名股東，還需要公司半數(shù)以上的股東同意，通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式進行。

2.2名義出資人的風(fēng)險

第一，名義股東要履行出資義務(wù)，在我國很多出資人出于各種原因會虛報申報注冊資本，在規(guī)定繳納期限內(nèi)仍然沒有繳足出資，此時名義股東就會被要求承擔(dān)出資責(zé)任。第二，實際出資人不承認(rèn)讓名義股東代為行使股東權(quán)時，會導(dǎo)致名義股東出現(xiàn)被索賠的風(fēng)險。第三，當(dāng)公司有債務(wù)糾紛時，名義股東會受到相應(yīng)的限制。如名義股東為公司法人或者負責(zé)人，在公司發(fā)生法律糾紛時，會被限制消費，限制出境，甚至拘留等處罰。另外，《公司法》一百四十六條中規(guī)定，一旦公司破產(chǎn)或者吊銷，將會影響名義出資人未來的工作，限制其成為其他公司的高層管理人員。

2.3公司其他股東的風(fēng)險

公司不可以在證券市場公開發(fā)行股票，因為我國在證券法律法規(guī)中有明確的規(guī)定，想在中國證券市場公開發(fā)行股票進行融資，必須保證發(fā)行人股權(quán)明晰，所以股權(quán)代持是股票市場的絕對紅線。此外，公司還存在著被注銷的風(fēng)險，主要來源于外商作為實際出資人的情況。根據(jù)我國的法律規(guī)定，外商想要投資企業(yè)必須經(jīng)過相關(guān)部門的審核，一些外商為了避免這種行政審核，就會委托中國公民進行股權(quán)代持。如果在此期間，發(fā)生了法律糾紛，實際出資人不可以直接恢復(fù)公司股東身份行使權(quán)益，需要先注銷公司，再經(jīng)由相關(guān)部門審核解決。

3.實際出資人的利益保護

通過對實際出資人與名義股東之間可能存在的法律問題進行分析可以看到，實際出資人面臨的法律風(fēng)險很大。所以想要充分保護實際出資人的合法利益，可以采取以下幾種措施有效規(guī)避風(fēng)險或?qū)L(fēng)險降到最低。

3.1合理選擇代持股人

實際出資人面臨的風(fēng)險大多是名義股東帶來的，所以出資人在選擇代持股東的時候要充分掌握其征信情況，以及周圍人對其的全面評價，從源頭上將實際出資人的風(fēng)險降到最低。

3.2合理簽訂股權(quán)代持協(xié)議

《股權(quán)代持協(xié)議》是制約實際出資人和名義股東權(quán)利的法律保障，也是保障實際出資人利益的重要條款，所以簽訂合法的《股權(quán)代持協(xié)議》對實際出資人來說具有重要意義。制定《股權(quán)代持協(xié)議》應(yīng)該遵循以下幾個方面。第一，協(xié)議內(nèi)容沒有《合同法》第五十二條規(guī)定的內(nèi)容出現(xiàn);第二，明確規(guī)定名義股東的具體權(quán)限以及行使股權(quán)的具體方式;第三，明確公司股份為實際出資人的財產(chǎn);第四，明確名義股東的違約責(zé)任。

3.3合理參與公司章程制定

根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，公司章程的規(guī)定是公司成立的必備文件，也是制約公司穩(wěn)定運行的基礎(chǔ)。公司章程的規(guī)定被譽為是公司內(nèi)部憲法，全體員工包括管理層在內(nèi)都應(yīng)該遵守，因此在制定公司章程時要明確股權(quán)轉(zhuǎn)讓的步驟，程序以及方式等來限制名義股東隨意轉(zhuǎn)讓所持股權(quán)。一方面可以規(guī)范公司的運行模式，另一方面可以降低實際出資人面臨的股權(quán)轉(zhuǎn)讓風(fēng)險。

3.4關(guān)注公司財務(wù)狀況

雖然實際出資人因為身份原因無法直接管理公司，但是可以通過公司公開發(fā)出的經(jīng)營信息以及名義股東的反饋，及時了解公司的運營情況以及財務(wù)收入情況，如果發(fā)現(xiàn)有損自己利益的現(xiàn)象，應(yīng)該立即采取有效措施，及時止損。

3.5多方面取證保障權(quán)益

在簽訂股權(quán)代持協(xié)議后，可以通知公司其他股東知曉，這樣在一定程度上可以制約名義股東濫用職權(quán)。其次在方便的時候告知名義股東的近親屬，有利于處理在股權(quán)代持期間名義股東出現(xiàn)意外事故引發(fā)的法律糾紛。還可以對簽署的股權(quán)代持協(xié)議到公證處進行公證，確定所簽協(xié)議的合法性，還可以制約實際出資人與名義股東按照合同履行職責(zé)，把雙方的風(fēng)險降到最低。

3.6保存相關(guān)備份

實際出資人應(yīng)該留有《股權(quán)代持協(xié)議》原件以及按照公司章程規(guī)定完成出資的相關(guān)票據(jù)。在公司發(fā)展過程中，實際出資人賦予名義出資人合理行使股權(quán)的指示，以及名義股東持有股權(quán)獲得收益的證據(jù)等，都應(yīng)該收集保留以備不時之需。

結(jié)束語

股權(quán)代持現(xiàn)象由來已久，在現(xiàn)今社會已經(jīng)十分普遍。由于其特有的靈活性和隱秘性也給大部分中小型企業(yè)的生存發(fā)展注入了新的活力，股權(quán)代持的發(fā)展符合現(xiàn)代社會的經(jīng)濟改革。在法律規(guī)定的范圍內(nèi)股權(quán)代持的現(xiàn)象是合法的，理應(yīng)得到我國法律的保護，因此我國應(yīng)該注重完善相應(yīng)的法律法規(guī)，把股權(quán)代持雙方的風(fēng)險都降到最低，保護公司各方人員的應(yīng)有利益，這對我國社會經(jīng)濟的發(fā)展都是具有重要意義的。

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